Bài viết này là ấn phẩm mới nhất của chúng tôi từ”Trọng tâm đặc biệt của các nền kinh tế tăng trưởng FDI (2016)” sẽ được công bố vào tháng 6 năm 2016 bởi Tạp chí Luật Tài chính Quốc tế (IFLR). Phần này được viết bởi Ông Bùi Ngọc Hồng — Đối tác quản lý của LNT & Đối tác.

Bùi Ngọc Hồng của LNT & Partners đánh giá tác động của khung FDI mới của Việt Nam đối với triển vọng tăng trưởng của đất nước.

Theo Bộ Kế hoạch và Đầu tư Việt Nam, năm 2015 FDI vào Việt Nam đạt 24,11 tỷ USD, tăng 10% so với cùng kỳ năm ngoái. Bốn tháng đầu năm 2016 chứng kiến sự gia tăng FDI vào đất nước, với FDI mới đạt 6,88 tỷ đô la. Điều này thể hiện mức tăng 85% so với cùng kỳ năm ngoái.

Vẫn còn phải xem liệu làn sóng đầu tư mới này có kéo dài hay không. Từ góc độ quy định và chính sách, một lời giải thích khả dĩ là nhiều cải tiến lập pháp gần đây đã được đưa ra để thu hút nhiều FDI hơn vào đất nước.

Một khuôn khổ mới

Khung pháp lý mới của Việt Nam về FDI bao gồm hai yếu tố chính: luật trong nước và cam kết của Việt Nam đối với các điều ước quốc tế. Loại thứ hai chủ yếu ở dạng hiệp định thương mại tự do (FTA). Đối với pháp luật trong nước, Luật Doanh nghiệp (LOE) mới và Luật Đầu tư (LOI) mới đã được thực hiện vào ngày 1 tháng 7 năm 2015. Ngày 27/12/2015, Nghị định 118/2015/NĐ-CP có hiệu lực, hoàn thiện nền tảng pháp lý mới cho hoạt động đầu tư tại Việt Nam.

Luật pháp Việt Nam đã thu hẹp các lĩnh vực hạn chế đầu tư nước ngoài. Một nhà đầu tư nước ngoài nói chung phải được quyền đầu tư và sở hữu vốn cổ phần đầu tư của họ tại Việt Nam trong bất kỳ lĩnh vực nào, trừ khi có trường hợp đặc biệt
bị hạn chế theo: (i) các quy định dựa trên ngành và điều ước quốc tế; (ii) luật về doanh nghiệp nhà nước (DNNN), đặc biệt là luật về tư nhân hóa các DNNN; và, (iii) luật chứng khoán trong trường hợp đầu tư vào công ty đại chúng, công ty niêm yết hoặc công ty chứng khoán.

Các hạn chế trong các quy định dựa trên ngành và các hiệp ước quốc tế đang được giảm bớt do các FTA được ký kết gần đây. Liên quan đến những hạn chế được quy định trong luật về DNNN, vào tháng 10 năm 2015 Thủ tướng Việt Nam đã chỉ thị cho 10 tập đoàn nhà nước thoái vốn toàn bộ quyền sở hữu nhà nước. Đáng chú ý là những cái gọi là mega-SOE này hoạt động trong các lĩnh vực quan trọng như bảo hiểm, khai thác mỏ, cơ sở hạ tầng và bất động sản, sữa, nhựa, thương mại và viễn thông. Sự phát triển này mang đến một trong những cơ hội lớn nhất cho các nhà đầu tư nước ngoài tham gia vào các lĩnh vực sinh lợi, mua lại các thương hiệu lâu đời và các vùng đất có vị trí chiến lược, cùng với lực lượng lao động quản lý có tay nghề cao trong các DNNN được tư nhân hóa này. Động thái này là một tín hiệu cho thấy quyết tâm của chính phủ để lại doanh nghiệp tư nhân cho khu vực tư nhân.

Đối với những hạn chế trong luật chứng khoán, theo Nghị định 60/2015/NĐ-CP, một công ty đại chúng Việt Nam hiện có thể đưa tỷ lệ sở hữu nước ngoài tối đa vào điều lệ của mình. Điều này có nghĩa là đề xuất đầu tư của nhà đầu tư nước ngoài vào một công ty đại chúng địa phương phải được dỡ bỏ các hạn chế theo quy định của công ty thông qua đại hội đồng cổ đông của công ty đại chúng.

Hình thức đầu tư cho nhà đầu tư nước ngoài

Nhà đầu tư nước ngoài có thể lựa chọn thực hiện FDI của họ tại Việt Nam bằng cách: (i) ký hợp đồng - thỏa thuận hợp tác công tư (PPP) hoặc hợp đồng hợp tác kinh doanh (BCC); (ii) thành lập liên doanh (JV) với các nhà đầu tư trong nước, đặc biệt là trong những lĩnh vực mà sở hữu nước ngoài chưa mở hoàn toàn; hoặc, (iii) sở hữu hoàn toàn một công ty (một công ty thuộc sở hữu hoàn toàn nước ngoài hoặc WFOC), trong các lĩnh vực mở cửa cho các nhà đầu tư nước ngoài.

Đối với các hình thức hợp đồng, nhà đầu tư nước ngoài phải sử dụng BCC trong một số lĩnh vực hạn chế nhất định. Các nhà đầu tư nước ngoài muốn thử nghiệm nước trước khi thành lập pháp nhân để mở rộng thị trường cũng có thể chọn BCC. Trong khi đó, PPP chủ yếu được sử dụng cho các dự án cơ sở hạ tầng. Điều này có tiềm năng rất lớn khi Việt Nam đang kêu gọi nhiều dự án cơ sở hạ tầng được tài trợ tư nhân hơn. PPP có lợi cho các nhà đầu tư nước ngoài vì, một khi được thương lượng và thỏa thuận giữa nhà đầu tư và cơ quan có thẩm quyền, thỏa thuận PPP theo luật Việt Nam nói chung sẽ có hiệu lực ràng buộc về hợp đồng và khả năng thực thi như giao dịch tư nhân, mặc dù các vấn đề đàm phán có tính chất công khai.

Hai hình thức khác - JV và WFOC - yêu cầu các nhà đầu tư nước ngoài sở hữu một phần hoặc toàn bộ công ty có trụ sở tại Việt Nam. Quyền sở hữu nước ngoài này có thể đạt được bằng cách thành lập một công ty mới hoặc thông qua việc nhà đầu tư nước ngoài mua lại vốn cổ phần trong một công ty địa phương hiện có.

Nếu chọn thành lập một công ty mới, dù là JV hay WFOC, đầu tư nước ngoài là dựa trên dự án, phải trải qua hai bước. Trước tiên, cần phải có Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư (IRC) cho dự án đầu tư được đề xuất. Thứ hai, cần phải có Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (ERC), thành lập một công ty để điều hành dự án đã được phê duyệt.

Nếu chọn mua vốn cổ phần trong một công ty địa phương hiện có (thông qua M&A), thủ tục được đơn giản hóa đáng kể. Không cần IRC. Yêu cầu chung là nhà đầu tư nước ngoài phải tiến hành giao dịch M&A và ghi lại nó trong các tài liệu đăng ký doanh nghiệp có liên quan của công ty mục tiêu (ví dụ: ERC sửa đổi của mục tiêu hoặc sổ cổ đông) để phản ánh vốn cổ phần mua lại của nhà đầu tư nước ngoài. Việc phê duyệt thỏa thuận M&A đề xuất chỉ được yêu cầu khi công ty mục tiêu đăng ký tham gia vào ngành nghề kinh doanh có điều kiện đầu tư nước ngoài hoặc mục tiêu có 51% vốn điều lệ trở lên nắm giữ bởi: (i) Công ty có 51% vốn điều lệ do nhà đầu tư nước ngoài nắm giữ trở lên; hoặc (ii) công ty có 51% vốn điều lệ trở lên do công ty nắm giữ tại điểm (i).

Quyền hưởng tình trạng địa phương

Đây là cải tiến tự do nhất của chế độ pháp lý mới có lợi cho các nhà đầu tư nước ngoài, đặc biệt là trong những lĩnh vực mà đầu tư nước ngoài vẫn bị hạn chế. Đặc biệt, theo LOI, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài (FIE) mà nhà đầu tư nước ngoài nắm giữ, trực tiếp hoặc gián tiếp, ít nhất 51% vốn điều lệ của FIE, sẽ được coi là “nhà đầu tư nước ngoài” trong việc áp dụng các điều kiện đầu tư và thủ tục đầu tư. Những nhà đầu tư khác được coi là “nhà đầu tư trong nước” với địa vị địa phương, và sẽ được hưởng các điều kiện đầu tư và thủ tục đầu tư áp dụng cho các nhà đầu tư trong nước như quyền tự do đầu tư vào các lĩnh vực vẫn còn hạn chế đối với nhà đầu tư nước ngoài.

Việc công nhận LOI này mở ra những con đường hợp pháp cho các nhà đầu tư nước ngoài tham gia vào hầu như mọi lĩnh vực kinh doanh tại Việt Nam. Miễn là đầu tư của nhà đầu tư nước ngoài được cấu trúc để được hưởng địa vị địa phương, nhà đầu tư nước ngoài có thể đầu tư, sở hữu và kiểm soát đầu tư của họ, ngay cả trong các lĩnh vực chưa mở cửa cho đầu tư nước ngoài.

Khu vực hạn chế cao
Hậu cần
Việt Nam có một thị trường logistics tiềm năng lớn, hiện có giá trị xấp xỉ 60 tỷ USD và với tốc độ tăng trưởng hàng năm là 20%. Tính đến năm 2016, tất cả các thị trường mở cửa của Việt Nam đối với các nhà đầu tư nước ngoài trong lĩnh vực dịch vụ logistics đã đến hạn. Chúng có thể được nhóm thành ba loại.

Nhóm một là nơi quyền sở hữu nước ngoài được dỡ bỏ hoàn toàn, tức là thiết lập WFOC được cho phép. Nhóm này bao gồm: dịch vụ kho bãi và lưu trữ; dịch vụ đại lý vận tải hàng hóa; và, dịch vụ vận tải hàng hải (trừ hoạt động hạm đội dưới quốc kỳ Việt Nam). Nhóm hai là nơi sở hữu nước ngoài có thể chiếm đa số, nhưng vẫn cần có JV. Nhóm này bao gồm dịch vụ vận tải đường bộ và dịch vụ đại lý vận tải (trừ dịch vụ đại lý vận tải hàng hóa). Trong nhóm ba, quyền sở hữu nước ngoài được giới hạn ở mức 50% hoặc ít hơn. Nó bao gồm: dịch vụ bốc dỡ; dịch vụ kéo xe tại cảng biển Việt Nam; dịch vụ đại lý vận tải biển và dịch vụ vận tải hàng hải vận hành đội tàu dưới quốc kỳ Việt Nam; dịch vụ vận tải đường thủy nội địa và đường sắt; và dịch vụ kinh doanh vận tải hàng không.

Lĩnh vực bán lẻ
Dân số Việt Nam hiện nay là khoảng 92 triệu người, hơn 60% trong số đó là trong độ tuổi lao động. Nền kinh tế Việt Nam đang phát triển nhanh (GDP là 6,7% năm 2015) và tầng lớp trung lưu đang phát triển nhanh chóng. Trong 10 năm qua, Việt Nam là một trong những thị trường bán lẻ sôi động nhất thế giới. Doanh thu hàng năm hiện tại của thị trường bán lẻ Việt Nam là khoảng 110 tỷ USD. Trong những năm gần đây, xu hướng tiêu dùng Việt Nam đã chuyển từ kênh mua sắm truyền thống sang hiện đại, mang lại cơ hội to lớn cho ngành bán lẻ.

Một nhà đầu tư nước ngoài có thể thành lập công ty con hợp pháp tại Việt Nam dưới hình thức WFOC để bán lẻ hầu hết mọi thứ. Có một số lượng nhỏ các sản phẩm bị hạn chế như thuốc lá, sách và báo, dược phẩm và thuốc, chất nổ, dầu chế biến và dầu thô, và gạo. Các hạn chế đối với các nhà bán lẻ nước ngoài không ở dạng sở hữu nước ngoài tối đa. Thay vào đó, nó nằm trong một công cụ có sức mạnh đối với lĩnh vực bán lẻ: quyền quyết định của chính quyền Việt Nam trong việc cho phép mở cửa hàng bán lẻ - hay cái gọi là Kiểm tra nhu cầu kinh tế (ENT). ENT áp dụng cho tất cả các FIE. Với ENT, việc thành lập nhiều hơn một cửa hàng phải được phê duyệt dựa trên số lượng nhà cung cấp dịch vụ hiện có trong một khu vực địa lý cụ thể và sự ổn định của thị trường và quy mô địa lý. Những tiêu chí này rất mơ hồ, và khó đánh giá. Họ cung cấp cho cơ quan cấp phép một mức độ quyền quyết định cao để cho phép - hoặc cách khác - FIE mở các cửa hàng bán lẻ vượt quá mức đầu tiên. Sự thành công của một doanh nghiệp bán lẻ phụ thuộc rất nhiều vào số lượng cửa hàng, trong trường hợp này phải được sự chấp thuận của cơ quan có thẩm quyền.

Theo Hiệp định Đối tác xuyên Thái Bình Dương (TPP), Việt Nam đã cam kết bãi bỏ ENT trong vòng 5 năm kể từ ngày TPP có hiệu lực. Đây là tin tích cực cho các nhà đầu tư nước ngoài từ các nước TPP. Mặc dù vậy, trong năm năm tới, một công ty bán lẻ có vốn đầu tư nước ngoài phải chấp nhận phải chịu các hạn chế tai mũi họng hoặc sử dụng các cấu trúc pháp lý đặc biệt để đầu tư của họ để có được địa vị địa phương, để giành được khách hàng cuối và xây dựng các cửa hàng bán lẻ của họ trong lĩnh vực sôi động này.

Ngành dược phẩm
Việt Nam là nước lớn thứ ba của ASEAN tính theo dân số. Với điều kiện sống được cải thiện nhanh chóng, dược phẩm là một trong những ngành sinh lợi nhất trong cả nước. Tuy nhiên, đầu tư nước ngoài vào dược phẩm chỉ được hoan nghênh
trong sản xuất, và bị hạn chế rất nhiều trong bán lẻ dược phẩm. Bất chấp những hạn chế, do các quy định tự do của LOI, một nhà đầu tư nước ngoài vào dược phẩm vẫn có thể tìm cách để đạt được mục đích thương mại của họ bằng cách sử dụng cấu trúc pháp lý đặc biệt, quan hệ đối tác cấp phép hoặc các thỏa thuận sản xuất sản phẩm.

Nhìn về phía trước
Việt Nam gần đây đã có những nỗ lực lớn để cải thiện khung pháp lý để thu hút nhiều đầu tư nước ngoài hơn. Với nền kinh tế mở rộng và mở cửa cho các nhà đầu tư nước ngoài, đất nước dường như đã cam kết tham gia và chơi theo các quy tắc của thị trường toàn cầu. Sân chơi đã trở nên gần như bình đẳng, vì vậy đầu tư nước ngoài chưa bao giờ được hoan nghênh như vậy. Những năm tới sẽ chứng kiến sự cạnh tranh và hợp tác thú vị hơn nhiều giữa các nhà đầu tư.

‍

Tuyên bố từ chối trách nhiệm: Bài viết này chỉ dành cho mục đích thông tin. Nội dung của nó không cấu thành tư vấn pháp lý và không nên được coi là lời khuyên chi tiết trong các trường hợp riêng lẻ. Để biết thêm thông tin, vui lòng liên hệ với tác giả Hồng Bùi tại (Hong.Bui@LNTpartners.com) hoặc truy cập trang web: Http: //lntpartners.com