Việt Nam đang sửa đổi Luật Đầu tư 2014 và Luật Doanh nghiệp 2014, nhằm đưa các đạo luật nửa thập kỷ trở nên phù hợp với thực tế hiện nay. Nguyễn Xuân Thủy và Vũ Thanh Minh, đối tác của LNT & Partners, vừa được ALB Thomson Reuters trao giải thưởng Công ty Luật Việt Nam của năm 2019 lần thứ hai, tìm hiểu những thay đổi quan trọng mà sửa đổi cần tập trung vào để xóa bỏ các rào cản hiện có để thúc đẩy đầu tư tư nhân trong tương lai.

Việc đưa ra Luật Đầu tư (LOI) và Luật Doanh nghiệp (LOE) vào năm 2014 đã mang lại những cải thiện đáng kể cho môi trường đầu tư bằng cách đơn giản hóa các thủ tục hành chính liên quan. Việc chuyển đổi dần dần từ kiểm tra trước sang kiểm tra sau cũng được phản ánh rõ ràng trong các luật này. Hơn nữa, đối với những rào cản trong cam kết của Tổ chức Thương mại Thế giới về dịch vụ của Việt Nam, các doanh nghiệp có vốn đầu tư trong nước và nước ngoài sẽ được đối xử bình đẳng.

Tuy nhiên, sau năm năm thực hiện, một số khiếm khuyết nhất định vẫn tồn tại. Đây là lý do tại sao trong năm 2019 các nhà lập pháp đã quyết định sửa đổi các luật này để đáp ứng kỳ vọng từ ban quản lý nhà nước cũng như nhu cầu thay đổi của các nhà đầu tư trong hoàn cảnh mới. Các dự thảo sửa đổi luật đã được phát triển và nhận xét rộng rãi từ các quan điểm khác nhau.

Luật sửa đổi dự định mang lại ba kết quả. Thứ nhất, bằng cách giải quyết các quy định về ngành nghề kinh doanh có điều kiện và điều kiện kinh doanh, họ cam kết tiếp tục duy trì quyền tự do kinh doanh của cả doanh nghiệp và cá nhân, cũng như đảm bảo tính nhất quán của các doanh nghiệp và cá nhân.

Thứ hai, bằng cách cách mạng hóa các quy trình hành chính, họ tìm cách giải quyết những khó khăn, vấn đề hiện nay trong hoạt động đầu tư và kinh doanh cũng như mở rộng quyền của doanh nghiệp trong hoạt động đầu tư, kinh doanh, quản lý phù hợp với pháp luật và thông lệ quốc tế.

Thứ ba, họ nhằm mục đích hoàn thiện việc phân bổ quyền lực và hợp tác giữa các cơ quan khu vực và liên bang trong việc quản lý các hoạt động kinh doanh trong nước, cũng như đầu tư trong nước và bên ngoài, đồng thời cho phép quản lý hiệu quả của chính phủ.

Những thay đổi chính được đưa ra bởi các luật sửa đổi nhằm hiện thực hóa các mục tiêu này bao gồm:

- Sửa đổi để làm rõ, sửa đổi một số quy định về điều kiện kinh doanh đối với nhà đầu tư trong và ngoài nước, bao gồm tách biệt định nghĩa điều kiện kinh doanh áp dụng cho nhà đầu tư trong và ngoài nước và hướng dẫn chi tiết sửa đổi danh mục hoạt động kinh doanh có điều kiện;

- Đánh giá thời gian nộp đơn xin ưu đãi đầu tư trên cơ sở kết quả hoạt động của nhà đầu tư và gia hạn cấp ưu đãi đầu tư cho các dự án có tác động kinh tế - xã hội đặc biệt quan trọng;

- Làm rõ mối quan hệ giữa LOI và các luật cụ thể khác điều chỉnh các hoạt động khác nhau như đăng ký cổ phần, góp vốn và các hoạt động kinh tế khác, cũng như kiểm soát quỹ chính phủ và tài trợ của chính phủ trong đầu tư;

- Đưa ra quy định mới quy định quy định quy trình đầu tư đối với các dự án đầu tư yêu cầu sử dụng đất và làm rõ phạm vi phê duyệt của Thủ tướng Chính phủ đối với dự án đầu tư;

- Làm rõ yêu cầu cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đối với các dự án đầu tư ngoài phạm vi phê duyệt của Quốc hội, Thủ tướng Chính phủ, Uỷ ban nhân dân tỉnh;

- Làm rõ các hoạt động bị cấm và hoạt động kinh doanh có điều kiện để đầu tư ra nước ngoài;

- Giải quyết sự khác biệt và phân tán về thủ tục đăng ký kinh doanh giữa LOE và các luật liên quan khác như Luật đấu giá, Luật Luật sư và Luật Chứng khoán;

- Bỏ các thủ tục đăng ký kinh doanh hành chính không cần thiết, tốn kém và tốn thời gian đối với doanh nghiệp như đăng ký mẫu con dấu trước khi sử dụng, báo cáo thay đổi thông tin của người quản lý doanh nghiệp, gửi thông tin đến cơ quan đăng ký kinh doanh nơi doanh nghiệp đặt trụ sở khi thành lập chi nhánh, thành lập địa điểm kinh doanh mới hoặc yêu cầu giám đốc, tổng giám đốc phải có trình độ chuyên môn và kinh nghiệm quản trị kinh doanh; và

- Bỏ, sửa đổi các điều khoản không rõ ràng, không phù hợp với những thay đổi của pháp luật có liên quan hoặc không phù hợp với thực tiễn nhằm hỗ trợ cổ đông bảo vệ lợi ích hợp pháp của mình và loại bỏ các quy định cản trở việc thực hiện quyền của cổ đông.

Luật sửa đổi về ưu đãi

Theo các dự thảo, chúng tôi thấy rằng các nhà lập pháp đang tập trung vào các sửa đổi nhằm (i) giải quyết các vấn đề thực sự phát sinh trong quá khứ, (ii) đơn giản hóa các thủ tục hành chính và (iii) thúc đẩy kiểm tra sau.

Tuy nhiên, chúng tôi chưa tìm thấy bất kỳ quy định mới nào nhằm khuyến khích đầu tư và kinh doanh, ngoài nguyên tắc không hồi tố đối với các ưu đãi như đã nêu trong dự thảo LOI. Đặc biệt, LOI sửa đổi giữ im lặng về cơ chế, chính sách, biện pháp hỗ trợ hoặc thẩm quyền xác định các ưu đãi đầu tư mới.

Hơn nữa, những lo ngại về việc nhập khẩu máy móc và công nghệ cũ vẫn còn liên quan đến tình hình hiện tại của Việt Nam cần được xem xét và điều chỉnh bởi một cơ chế quản lý chứ không bị cấm như hiện tại.

Ngoài ra, chúng tôi tin rằng LOI sửa đổi nên tránh đưa ra một cơ chế quản lý mới nhưng mơ hồ vì nó có thể dẫn đến sự không nhất quán trong việc áp dụng, ví dụ, các quy định về đầu tư vào các dự án ảnh hưởng đến an ninh quốc gia hoặc các dự án ở khu vực biên giới.

Đặc biệt đối với dự luật sửa đổi, chúng tôi đề nghị các nhà lập pháp nghiên cứu và phát triển các cơ chế quản lý và chính sách khuyến khích cụ thể cho các doanh nghiệp xã hội, doanh nghiệp vừa và nhỏ, doanh nghiệp đầu tư vào lĩnh vực công nghệ cao và các doanh nghiệp hỗ trợ chuyển giao công nghệ từ nước ngoài vào Việt Nam.

Mục tiêu cho thời đại mới

Tình hình mới mang lại cho các nhà lập pháp nhiều nhiệm vụ khó khăn hơn trong việc đảm bảo tính tiến bộ và ổn định của luật sau sửa đổi. Do đó, đối với LOI, ngoài việc giải quyết các vấn đề hiện có, các nhà lập pháp nên phân định mức độ quản lý nhà nước đối với các hoạt động đầu tư trong tương lai để có thể cắt giảm các quy định không cần thiết trong LOI.

Khi các nhiệm vụ quản lý doanh nghiệp chủ yếu được chuyển giao cho LOE, chúng tôi tin rằng LOI chỉ nên điều chỉnh đầu tư nước ngoài và các dự án đầu tư có ảnh hưởng đến nền kinh tế, xã hội hoặc hoạt động trong các lĩnh vực đặc biệt dưới sự kiểm soát đặc biệt và được hỗ trợ và khuyến khích đầu tư. Ở đây cần tham khảo luật đầu tư rất tiên tiến của các quốc gia khác nơi các chính sách khuyến khích đầu tư đang được áp dụng để cung cấp cho chúng ta một cái nhìn khách quan về quản lý hoạt động đầu tư.

Đối với LOE, các doanh nghiệp hiện đang gặp khó chịu nhất định với các thủ tục hành chính, mặc dù những cải tiến đáng kể do LOE đưa ra.

Với việc xây dựng cổng thông tin đăng ký kinh doanh chung hiện nay, chúng tôi cho rằng nên áp dụng hệ thống đăng ký kinh doanh trên toàn quốc mà không phụ thuộc vào khu vực hành chính để nhà đầu tư có thể đăng ký kinh doanh tại bất kỳ cơ quan quản lý đầu tư nào, bất kể địa chỉ trụ sở chính của họ. Hơn nữa, các thủ tục hành chính cần được xem xét và giảm bớt càng nhiều càng tốt; ví dụ như thủ tục thông báo thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh.

Ở đây chúng ta nên tham khảo các cơ chế quản lý doanh nghiệp đang được áp dụng ở các nước phát triển như Singapore, nơi cơ quan nhà nước chỉ chịu trách nhiệm đăng ký thành lập doanh nghiệp, ghi lại thông tin cơ bản của doanh nghiệp, tập trung thu thuế và kiểm tra sau.

Ngoài ra, các vấn đề gần đây liên quan đến góp vốn, mua cổ phần của doanh nghiệp, tỷ lệ biểu quyết trong công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên, áp dụng tỷ lệ biểu quyết theo Nghị quyết 71/2006/QH11 ngày 2006, quy định về sở hữu chênh lệch... cần được đánh giá để loại bỏ hoặc sửa đổi một cách thích hợp nhất.

Trên thực tế, các nhà lập pháp cũng cần xây dựng dự thảo nghị định, thông tư hướng dẫn luật sửa đổi để tránh trường hợp chúng đã có hiệu lực nhưng không thể áp dụng trong thực tế do thiếu các quy định hướng dẫn liên quan.

Nói tóm lại, nếu các sửa đổi luật không được hình thành trên nền tảng thích hợp, chúng có thể kết thúc trong một vòng luẩn quẩn và thậm chí tạo ra ấn tượng tiêu cực từ các nhà đầu tư và doanh nghiệp. Lưu ý rằng khả năng cạnh tranh của Việt Nam không được xếp hạng cao, các nhà lập pháp cần có cái nhìn sâu sắc về các vấn đề hiện tại và đưa ra quyết định đột phá để luật pháp trở thành công cụ hỗ trợ thực sự cho các nhà đầu tư và doanh nghiệp.