Trong khi sự quan tâm của các nhà đầu tư đối với Việt Nam đã chuyển thành sự tăng trưởng lành mạnh trong M&A và đầu tư trực tiếp nước ngoài (FDI), tác động tiềm tàng của Luật Cạnh tranh không được nhiều người tham gia hiểu rõ, Tiến sĩ Nguyễn Anh Tuấn từ LNT & Partners viết.

Khi nền kinh tế Việt Nam ngày càng hướng ngoại và chế độ Luật Cạnh tranh ngày càng phát triển, các quy định kiểm soát sáp nhập của Việt Nam không nên bị bỏ qua - đặc biệt là vì những hình phạt nặng nề mà chúng thu hút. Phạt tiền lên đến 10% tổng doanh thu của công ty trong một năm tài chính có thể bị phạt vì vi phạm kiểm soát sáp nhập, bao gồm các yêu cầu về thông báo. Các hình phạt nghiêm khắc khác bao gồm buộc chia tách hoặc rút giấy chứng nhận kinh doanh của công ty.

Cũng cần nhớ rằng các nhà đầu tư vừa hoàn thành giao dịch vẫn chưa ra khỏi rừng. Các cơ quan cạnh tranh vẫn có thể phạt các công ty trong tối đa hai năm kể từ ngày vi phạm, các nhà đầu tư tiềm năng hoặc hiện tại phải nhận thức được các biện pháp kiểm soát sáp nhập này ảnh hưởng đến họ như thế nào và cách đối phó với các rủi ro không tuân thủ tiềm ẩn.

Thuật ngữ “tập trung kinh tế”, theo Luật cạnh tranh bao gồm sáp nhập, hợp nhất và mua lại công ty, cũng như tạo ra các liên doanh. Chế độ pháp luật áp đặt các biện pháp kiểm soát sáp nhập nhất định đối với các tập trung kinh tế này mà các nhà đầu tư nên lưu ý, đặc biệt là khi xử lý các giao dịch lớn hơn.

Các biện pháp kiểm soát sáp nhập này tập trung vào việc xem xét “thị phần kết hợp” của tập trung kinh tế. Thị phần của một công ty được tính bằng cách tham chiếu tỷ lệ phần trăm doanh thu từ bán hàng hoặc mua vào trong so với tổng doanh thu từ bán hàng hoặc mua vào của tất cả các công ty trong kinh doanh cùng loại hàng hóa trên thị trường liên quan trong một tháng, quý hoặc năm. Thị phần kết hợp được định nghĩa là tổng thị phần tại các thị trường liên quan của tất cả các công ty tham gia tập trung kinh tế. Việc xem xét mức độ thị phần kết hợp thuộc về Cơ quan Cạnh tranh Việt Nam (VCA) khi đánh giá xem một tập trung kinh tế có phải là đối tượng thông báo hoặc cấm theo Luật Cạnh tranh hay không.

Điều này làm cho các nhà đầu tư, trước khi tham gia tập trung kinh tế, phải tính toán thị phần kết hợp để đánh giá rủi ro tiềm ẩn của việc vi phạm chế độ kiểm soát sáp nhập của Việt Nam. Sự thận trọng này sẽ cho phép các nhà đầu tư xác định xem thông báo VCA về giao dịch có cần thiết hay không.

Dữ liệu cần thiết để xác định thị phần có thể được lấy từ các cơ quan chính phủ, chẳng hạn như Tổng cục Thống kê, các bộ Tài chính cũng như Thông tin và Truyền thông, hoặc Ngân hàng Nhà nước tùy thuộc vào ngành tương ứng. Dữ liệu nhà nghiên cứu thị trường có uy tín cũng có thể được sử dụng.

Để ngăn chặn việc đánh giá thấp hoặc phóng đại con số thị phần này, nhà đầu tư cũng cần xác định “thị trường có liên quan”, bởi vì thị phần sẽ được tính dựa trên đánh giá thị trường sản phẩm liên quan và khu vực địa lý. Ví dụ, thị phần của một công ty có thể là hơn 95% đối với khu vực Thành phố Hồ Chí Minh, nhưng chỉ 5% cho cả nước.

Đối với các yêu cầu thông báo, nói chung không có hạn chế đối với việc tập trung kinh tế nếu thị phần kết hợp trên thị trường liên quan sẽ dưới 30%, hoặc nếu sự tập trung kinh tế kết quả được coi là doanh nghiệp vừa và nhỏ (SME).

Nếu thị phần kết hợp giảm từ 30-50%, VCA phải được thông báo về giao dịch được đề xuất trước khi các bên có thể tham gia vào giao dịch. Các bên chỉ có thể tiến hành giao dịch sau khi VCA phê duyệt.

Các tập trung kinh tế dẫn đến thị phần tổng hợp hơn 50% sẽ bị cấm, trừ khi VCA cấp miễn trừ. Việc miễn trừ như vậy có thể được cấp nếu một hoặc nhiều công ty tập trung kinh tế sẽ có nguy cơ giải thể hoặc phá sản hoặc nếu sự tập trung kinh tế sẽ góp phần vào sự phát triển kinh tế xã hội hoặc tiến bộ kỹ thuật và công nghệ của đất nước. Tuy nhiên, những miễn trừ này không được đảm bảo và sẽ tùy thuộc vào quyết định của chính quyền.

Một cánh cửa mở để tư vấn VCA

Nếu các nhà đầu tư nghi ngờ hoặc lo ngại về việc liệu một giao dịch được đề xuất có bị cấm hay yêu cầu thông báo VCA hay không, họ có thể tích cực tham khảo ý kiến của VCA để được hướng dẫn.

Chức năng tư vấn VCA này đã chứng tỏ thành công và giúp VCA hỗ trợ tính toán chính xác thị phần kết hợp trong một số trường hợp nhất định. PV Drilling và Mirae là hai bên nhận chính của chuyên môn VCA. Các công ty này được khuyên không nên đưa ra thông báo (liên quan đến các giao dịch tương ứng hoặc thỏa thuận/sáp nhập kết hợp) vì thị phần kết hợp của những người tham gia không đáp ứng ngưỡng quy định của pháp luật.

Tuy nhiên, mặc dù VCA đang có mặt để cung cấp dịch vụ miễn phí này, chỉ có một số ít công ty đã sử dụng nó. Trên thực tế, nó đã được kêu gọi hoạt động chỉ chín lần từ năm 2008 đến năm 2011.

VCA cung cấp hai loại tư vấn - tư vấn chung và cụ thể. Điều trước đây, có thể được thực hiện thông qua email hoặc điện thoại, chủ yếu được sử dụng để làm rõ các mối quan tâm chung của Luật Cạnh tranh. Cái sau được sử dụng khi xem xét liệu giao dịch được đề xuất có yêu cầu thông báo hay bị cấm. Thông qua việc cung cấp các chi tiết nổi bật về một giao dịch được đề xuất, VCA có thể giúp xác định thị phần có liên quan và tác động thị trường tiềm năng của nó.

Cần phải nhớ rằng dịch vụ tư vấn này không bào chữa cho các công ty thông báo hợp pháp cho VCA về các tập trung kinh tế lớn hơn, tuy nhiên các cuộc tham vấn như vậy là một nguồn lực vô giá cho các nhà đầu tư trong việc điều hướng qua chế độ kiểm soát sáp nhập phức tạp của đất nước. Hơn nữa, họ có thể tiết kiệm hàng triệu đô la tiền phạt và đau đầu pháp lý, cũng như tiết kiệm thời gian và chi phí trong việc xác định xem vi phạm có xảy ra hay không.

Đối mặt với nỗi sợ thông báo sớm

Cũng có những lo ngại ngày càng tăng của các nhà đầu tư về việc gửi thư thông báo cho VCA, một yêu cầu của Luật Cạnh tranh, về các giao dịch được đề xuất.

Đặc biệt, lo ngại về khả năng VCA ngăn cản giao dịch diễn ra và vi phạm bảo mật vẫn là điều phổ biến đối với các nhà đầu tư tiềm năng.

Tuy nhiên, VCA không hoạt động như một rào cản đối với các giao dịch khi nhận được thông báo. Trên thực tế, nó đã không phản đối bất kỳ tập trung kinh tế nào được thông báo. Chúng bao gồm sự tập trung kinh tế đáng kể dẫn đến sự gia tăng đáng kể thị phần địa phương, chẳng hạn như sáp nhập Nippon Steel và Sumikin Bussan Corporation và đề xuất sáp nhập AIA và Prudential.

Về vấn đề bảo mật, VCA bị pháp luật cấm tiết lộ hoặc sử dụng thông tin bí mật của công ty và phạm vi thông tin được tiết lộ trong các thông báo và đơn xin miễn trừ khác nhau tùy theo từng trường hợp cụ thể. Ví dụ, các kế hoạch kinh doanh trong tương lai thường cần thiết nếu đơn xin miễn trừ được đưa ra. Các công ty có thể yên tâm rằng thông tin nhạy cảm, chẳng hạn như giá cả và kế hoạch kinh doanh chi tiết sau giao dịch, hầu như sẽ không bao giờ cần tiết lộ.

Với suy nghĩ này, không rõ tại sao các nhà đầu tư tiềm năng có cơ hội không cần thiết phải đối mặt với một khoản tiền phạt đáng kể vì vi phạm Luật Cạnh tranh. Việc không thông báo cho VCA theo yêu cầu của pháp luật có thể dẫn đến việc một công ty bị phạt đáng kể là 3% tổng doanh thu trong năm tài chính trước đó.

Vì lý do này, các nhà đầu tư tiềm năng phải gạt những nỗi sợ hãi phi lý sang một bên và thông báo cho VCA tuân thủ Luật Cạnh tranh. Ngoài ra, các công ty không bị ràng buộc tiến hành giao dịch sau khi nhận được sự chấp thuận của VCA. Thông báo nên được cung cấp ngay khi các điều khoản thương mại của giao dịch đã đạt được hoặc thậm chí sớm hơn trong quá trình đàm phán thỏa thuận.

Lời khuyên hợp lý khi được cung cấp

Chế độ Luật Cạnh tranh của Việt Nam là thách thức đối với các nhà đầu tư mới và dày dạn kinh nghiệm, bất chấp sự hỗ trợ vững chắc của VCA được cung cấp. Đối với các nhà đầu tư cố gắng tuân thủ pháp luật, sự thiếu kinh nghiệm và kiến thức của họ trong môi trường kinh doanh và pháp lý của Việt Nam thường dẫn đến việc rút ra quy trình đánh giá hoặc tư vấn VCA, phần lớn là kết quả của việc chuẩn bị các thông báo và giải thích không đúng cách.

Vì lý do này, rất khuyến khích tìm kiếm sự hỗ trợ từ các cố vấn chuyên nghiệp. Khi xử lý VCA, hỗ trợ pháp lý sẽ để lại dấu ấn vô giá trong việc chuẩn bị các thông báo và giải thích - đặc biệt là khi nói đến việc cần tiết lộ bao nhiêu thông tin về giao dịch được đề xuất.

Mặc dù Luật Cạnh tranh của Việt Nam được cho là thiếu sự tinh vi của các khu vực pháp lý phát triển khác, với các hình phạt đáng kể và khả năng thực hiện hoặc phá vỡ một thỏa thuận, họ thường là con voi bị bỏ qua trong phòng cho các giao dịch lớn hơn.

Tuân thủ Luật Cạnh tranh phải luôn nằm trong chương trình nghị sự khi các nhà đầu tư đề xuất và đàm phán một sự tập trung kinh tế sắp tới. Tuy nhiên, không cần phải nản lòng. Để các giao dịch tiềm năng diễn ra suôn sẻ nhất có thể theo thỏa thuận với Luật Cạnh tranh, VCA nên được coi là một người bạn chứ không phải là kẻ thù.

VCA sẵn sàng phục vụ các nhà đầu tư và quốc gia trong việc thúc đẩy cạnh tranh lành mạnh và tối đa hóa đầu tư nước ngoài ở mức độ lớn nhất cho phép theo Luật Cạnh tranh.