Cổ phiếu ưu đãi là một đặc điểm độc đáo của một công ty cổ phần, có thể mang lại sự linh hoạt hơn cho chủ doanh nghiệp, nhưng luật hiện hành dường như làm phức tạp vấn đề. Bùi Ngọc Hồng, đối tác của luật sư LNT & Partners, thảo luận về quy định về cổ phiếu ưu đãi theo Luật Doanh nghiệp (2005) hiện hành và cách thức thực thi.

Luật Doanh nghiệp hiện hành bao gồm bốn loại cổ phiếu ưu đãi: biểu quyết, cổ tức, có thể mua lại và các loại khác.

Cổ phiếu ưu đãi là gì?

Cổ phiếu ưu đãi là những cổ phiếu cung cấp cho chủ sở hữu các quyền đặc biệt so với người nắm giữ cổ phiếu phổ thông. Những quyền đặc biệt này có thể thuộc các loại quyền ra quyết định (quyền chính trị), ví dụ như quyền tham gia vào các vai trò quản lý khác; quyền tài chính, ví dụ, quyền lợi được một số lợi nhuận nhất định của công ty; hoặc quyền sở hữu, về cơ bản là quyền định đoạt cổ phần. Tất cả các quyền đặc biệt này phải được ghi lại trong điều lệ của công ty.

Giới hạn cho sở thích ở đâu?

Luật pháp dường như không giới hạn mức độ ưu đãi có thể được trao cho một số loại cổ phiếu ưu đãi nhất định. Điều 78.2 (d) của Luật Doanh nghiệp để cho các cổ đông có quy định trong điều lệ công ty “các loại cổ phần ưu đãi khác” hay không. Tuy nhiên, trên thực tế, cơ quan chức năng không chấp nhận cổ phiếu ưu đãi ngoài ba loại cụ thể được đề cập ở trên. Lý do chính được các nhà chức trách trích dẫn là thiếu hướng dẫn thực hiện.

Xem xét lại cơ sở lý do hạn chế đối với cổ phiếu ưu đãi

Thời gian tối đa là ba năm để nắm giữ cổ phiếu ưu đãi không nhất thiết phải hợp lý và phải là quyết định của cổ đông. Lấy ví dụ, một trường hợp mà ba nhà đầu tư với nhu cầu và thế mạnh khác nhau muốn hợp tác để thành lập và điều hành một công ty. Cổ đông A được hai bên kia công nhận là có kỹ năng quản lý đặc biệt, nhưng Cổ đông A thiếu vốn cần thiết, trong khi các cổ đông khác có túi tiền sâu hơn. Trong trường hợp này, việc phân bổ cổ phiếu ưu đãi biểu quyết cho Cổ đông A có vẻ hợp lý vì nó cho phép họ đảm nhận vai trò ra quyết định trong công ty.

Tuy nhiên, khi cổ phiếu ưu đãi bỏ phiếu hết hạn sau ba năm, Cổ đông A sẽ mất ưu tiên được giao trong quản lý sau thời gian này. Nếu hai cổ đông còn lại chỉ muốn ưu đãi tài chính và sở hữu, việc duy trì quyền ra quyết định của Cổ đông A sẽ rất đơn giản bằng cách phân bổ cổ phiếu ưu đãi không có quyền biểu quyết cho hai cổ đông còn lại. Tuy nhiên, việc phân bổ như vậy không hiệu quả nếu hai cổ đông còn lại cũng muốn tham gia (mặc dù không dứt khoát) vào việc quản lý công ty.

Quy định rằng ưu tiên tài chính và sở hữu không bao gồm ưu tiên chính trị có thể cần được xem xét lại. Cũng xem xét trường hợp một nhà phát minh đã tạo ra một cái gì đó mới nhưng không có tiền hoặc năng lực kinh doanh để tiếp thị phát minh. Trong trường hợp đó, nhà phát minh vẫn có thể chấp nhận các quyền chính trị hạn chế và/hoặc các quyền tài chính trong khi vẫn để lại quyền kiểm soát chính trị và quyền tài chính cho các cổ đông có tư tưởng kinh doanh khác.

Các quy định hiện hành trong luật không phù hợp với loại cổ phần ưu đãi trong đó ưu tiên chính trị (bỏ phiếu) được kết hợp với các ưu đãi không biểu quyết khác. Điều này nên được thay đổi để các cổ đông có thể tự quyết định có cung cấp các quyền này hay không.

Các cách hợp đồng để cung cấp “ưu đãi khác” cho cổ đông

Để đối phó với giới hạn thời gian đối với cổ phiếu ưu đãi biểu quyết và hạn chế kết hợp cổ phiếu ưu đãi phi chính trị và cổ phiếu ưu đãi chính trị, một giải pháp mà một công ty có thể sử dụng là chỉ phát hành cổ phiếu phổ thông, nhưng ràng buộc các cổ đông trong thỏa thuận phân bổ một số ưu đãi nhất định cho một số người, nhưng không phải cho những người khác.

Có nhiều cách để cung cấp các ưu đãi khác với những gì được quy định bởi pháp luật. Ví dụ, một nhà đầu tư mới trong một công ty hiện có nắm cổ phần thiểu số có thể, thông qua thỏa thuận cổ đông hoặc thỏa thuận đăng ký cổ phiếu, yêu cầu các cổ đông hiện tại từ bỏ một số quyền nhất định hoặc cung cấp cho cổ đông mới (thiểu số) một số quyền đặc biệt (ví dụ: mua lại cổ phiếu, quyền đồng bán cổ phiếu với cùng mức giá mà cổ đông đa số đang cung cấp cho người mua hoặc khả năng đề cử một số vị trí quản lý nhất định trong một công ty).

Trong ví dụ trên, cổ đông hiện tại có quyền tương đương với các cổ đông mới nắm giữ cùng loại cổ phiếu nhưng điều đó có nghĩa là các cổ đông hiện tại từ bỏ quyền của họ và cho phép cổ đông mới được hưởng nhiều ưu đãi hơn. Do đó, giao dịch phải được công nhận và có thể thực thi.

Vì vậy, khi luật pháp không phù hợp, một thỏa thuận giữa các bên có thể giúp điều hướng xung quanh trở ngại.