Chính phủ gần đây đã ban hành Nghị định số 35/2020/NĐ-CP hướng dẫn Luật Cạnh tranh 2018 (Nghị định hướng dẫn) được chờ đợi từ lâu. Nghị định hướng dẫn sẽ có hiệu lực từ ngày 15 tháng 5 năm 2020 và cung cấp một cái nhìn sâu hơn về chế độ kiểm soát sáp nhập mới của Việt Nam, nêu chi tiết các quy định liên quan đến ngưỡng thông báo, cảng an toàn và đánh giá thực chất của dự kiến sáp nhập dự kiến.

Tóm tắt pháp lý này sẽ tập trung vào tác động của Nghị định hướng dẫn đối với cải cách chế độ kiểm soát sáp nhập của Việt Nam.

Tại sao nó quan trọng

Các doanh nghiệp, đặc biệt là các công ty đa quốc gia, nên hiểu rõ hơn về việc liệu một giao dịch dự kiến có tuân theo các yêu cầu nộp đơn hay không, và nếu có, đánh giá toàn diện sẽ đòi hỏi những gì.

Lặn sâu

1. Các khái niệm mới được giới thiệu. Một trong những hướng dẫn chính được cung cấp bởi Nghị định hướng dẫn là về ý nghĩa của 'kiểm soát'. Một cam kết (A) sẽ được coi là thực hiện quyền kiểm soát đối với một doanh nghiệp khác (B) hoặc một trong các ngành nghề kinh doanh của B nếu:

- A sở hữu trên 50% vốn điều lệ hoặc cổ phần có quyền biểu quyết của B; hoặc

- A sở hữu hoặc có quyền khai thác hơn 50% tài sản của B trong một hoặc tất cả các ngành nghề kinh doanh của B; hoặc

- A có bất kỳ quyền nào sau đây:

Bổ nhiệm hoặc bãi nhiệm đa số hoặc tất cả các thành viên Hội đồng quản trị B, Chủ tịch Hội đồng thành viên, hoặc (Tổng) Giám đốc; hoặc

• Sửa đổi văn bản hiến pháp của B; hoặc

Quyết định các vấn đề quan trọng liên quan đến hoạt động kinh doanh của B như cơ cấu tổ chức, ngành nghề kinh doanh, quy mô kinh doanh hoặc huy động và sử dụng vốn.

Khái niệm 'kiểm soát' có ý nghĩa đối với việc sáp nhập vì hai lý do. Đầu tiên, nó làm rõ ý nghĩa của “mua lại” và mở rộng ra, cuộc điều tra về việc liệu một giao dịch dự tính có thuộc loại bị chế độ bắt giữ hay không. Thứ hai, nó phù hợp với khái niệm “nhóm các doanh nghiệp có liên quan”, mà Nghị định hướng định nghĩa là một nhóm các doanh nghiệp nằm dưới sự kiểm soát chung của một hoặc nhiều doanh nghiệp thành viên trong nhóm hoặc có cùng một ban quản lý. Như đã thấy dưới đây, việc áp dụng các ngưỡng tài phán nhất định không chỉ tính đến các cam kết đối với các giao dịch mà còn cả nhóm tương ứng mà chúng thuộc về.

2. Các bộ ngưỡng tài phán mới. Nghị định hướng dẫn giới thiệu hai bộ ngưỡng tài phán, một áp dụng cho các giao dịch trong hầu như tất cả các lĩnh vực, bộ còn lại dành cho các giao dịch liên quan đến các tổ chức tín dụng (CI), công ty bảo hiểm và công ty chứng khoán.

Ngưỡng chung: một tập trung dự tính, ngoại trừ tập trung liên quan đến bất kỳ doanh nghiệp nào được liệt kê ở trên, phải được thông báo cho cơ quan cạnh tranh nếu đáp ứng bất kỳ ngưỡng nào sau đây:

Tổng tài sản hoặc tổng doanh thu bán/mua của một trong hai tổ chức giao dịch hoặc nhóm doanh nghiệp liên quan tương ứng 3 nghìn tỷ đồng

Giá trị giao dịch 1 nghìn tỷ đồng

Tổng thị phần 20%

Ngưỡng cụ thể: một giao dịch dự kiến liên quan đến các CI, công ty bảo hiểm và công ty chứng khoán phải gửi thông báo nếu nó vượt qua bất kỳ ngưỡng nào sau đây:

Cần lưu ý, tổng tài sản/doanh thu và giá trị thị phần kết hợp đề cập đến giá trị của năm tài chính trước năm giao dịch dự kiến. Ngưỡng giá trị giao dịch trong cả hai trường hợp không áp dụng cho các giao dịch ở nước ngoài.

3. Bến cảng an toàn. Các bến cảng an toàn, dựa trên Chỉ số Herfindahl-Hirschman (hoặc HHI) và thị phần, là một điều khoản đáng chú ý khác của Nghị định Hướng dẫn. Theo đó, một giao dịch dự kiến đáp ứng bất kỳ điều kiện nào sau đây sẽ được thanh toán:

Đối với sáp nhập ngang:

- thị phần kết hợp dưới 20%; hoặc

- thị phần kết hợp ít nhất là 20% và (i) HHI sau sáp nhập dưới 1.800, hoặc (ii) HHI sau sáp nhập vượt quá 1.800 và Delta thấp hơn 100.

Đối với sáp nhập theo chiều dọc, thị phần của mỗi doanh nghiệp dưới 20% trên thị trường liên quan tương ứng của họ.

4. Đánh giá thực chất. Khi thẩm định một vụ sáp nhập dự kiến trong giai đoạn xem xét đầy đủ hoặc thẩm định chính thức, cơ quan cạnh tranh sẽ xem xét mức độ của cả tác động hạn chế và tích cực của nó đối với cạnh tranh.

Liên quan đến việc đánh giá tác động hạn chế, các yếu tố liên quan bao gồm, trong số những yếu tố khác:

- tỷ lệ thị phần và tập trung kết hợp trước và sau sáp nhập;

- lợi thế cạnh tranh do sáp nhập mang lại về đặc tính sản phẩm, năng lực tài chính và công nghệ; và

- khả năng (i) tăng giá hoặc tăng lợi tức bán hàng của doanh nghiệp sau khi sáp nhập, hoặc (ii) loại trừ hoặc cản trở các doanh nghiệp khác thâm nhập hoặc mở rộng thị trường.

Đối với đánh giá hiệu quả tích cực, các yếu tố thích hợp bao gồm:

- tác động đến sự phát triển của ngành công nghiệp, khoa học và công nghệ phù hợp với quy hoạch tổng thể của Nhà nước, ví dụ như kinh tế về quy mô và ứng dụng đổi mới khoa học và công nghệ;

- tác động đến sự phát triển của các doanh nghiệp vừa và nhỏ; và

- sự tiến bộ của cái gọi là 'nhà vô địch quốc gia'.

Tiếp theo là gì

Một nghị định về việc thành lập cơ quan giám sát cạnh tranh mới, tức là Ủy ban Cạnh tranh Quốc gia, đang trên đường chân trời và dự kiến sẽ được công bố vào cuối năm nay. Một quan chức tại cơ quan cạnh tranh hiện tại cũng báo hiệu ý định của cơ quan quản lý ban hành các hướng dẫn cụ thể về kiểm soát sáp nhập sớm nhất vào giữa năm 2020. Những phát triển này dự kiến sẽ giúp các giám đốc điều hành doanh nghiệp và tư vấn hiểu rõ hơn về cách các quy tắc kiểm soát sáp nhập mới áp dụng cho các giao dịch dự kiến.

‍

Bản tóm tắt này chỉ dành cho mục đích thông tin. Nội dung của nó không cấu thành tư vấn pháp lý và không nên được coi là lời khuyên chi tiết trong các trường hợp riêng lẻ. Để được tư vấn pháp lý, vui lòng liên hệ với Đối tác của chúng tôi.