Giới thiệu

Là một đánh giá định kỳ và hướng dẫn về bối cảnh M&A của Việt Nam, bài viết này cập nhật về luật pháp và thực tiễn pháp lý mới có thể ảnh hưởng đến các hoạt động M&A vào Việt Nam, đặc biệt là việc gia nhập thị trường Việt Nam và điều hành doanh nghiệp mua lại tại Việt Nam.

Các hiệp định thương mại tự do mới giúp thị trường Việt Nam dễ tiếp cận hơn với các nhà đầu tư nước ngoài

Vào ngày 14 tháng 1 năm 2019, Hiệp định Đối tác Toàn diện và Tiến bộ xuyên Thái Bình Dương (CPTPP) có hiệu lực đối với Việt Nam. Vào ngày 30 tháng 6 năm 2019, Hiệp định Thương mại Tự do (EVFTA) và Hiệp định bảo hộ đầu tư giữa Việt Nam và EU đã được ký kết. Sau các thỏa thuận của Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) mà Việt Nam đã gia nhập bằng cách gia nhập WTO mười hai năm trước, CPTPP và EVFTA là những hiệp định thương mại tự do tham vọng nhất (FTAViệt Nam đã kết luận Ngoài các FTA hoành tráng này, Việt Nam đã ký kết nhiều FTA khác với các đối tác thương mại chủ chốt như Mỹ, Nhật Bản, Hàn Quốc, Hồng Kông, các nước ASEAN (AFTA) và Trung Quốc (Thông qua AFTA).

Cần lưu ý, các FTA mới này được đặt tên là “thế hệ mới” trong đó bất kỳ hạn chế nào đối với đầu tư nước ngoài phải được quy định trong các FTA, nếu không đầu tư nước ngoài không bị hạn chế.

Tác động của FTA là gấp đôi. Một mặt, chúng cho phép Việt Nam tăng khả năng cạnh tranh xuất khẩu thông qua việc đa dạng hóa tiếp cận hàng nhập khẩu rẻ hơn và thực hiện bước nhảy vọt vào sản xuất có giá trị gia tăng cao hơn thông qua quan hệ đối tác với các công ty nước ngoài có thể chuyển giao kiến thức và công nghệ. Mặt khác, các nhà đầu tư nước ngoài cũng thấy ngày càng hấp dẫn khi thành lập các nhà máy sản xuất tại Việt Nam để được hưởng mức thuế nhập khẩu ưu tiên mà FTA đã cấp cho các sản phẩm sản xuất tại Việt Nam; nhập khẩu vào Việt Nam các sản phẩm có thuế quan đã được các FTA giảm; và khai thác thị trường khoảng 96 triệu người. Trong Nghị quyết số 50-NQ/TW của Bộ Chính trị Việt Nam ngày 20/8/2019 về quản lý và dự báo đầu tư nước ngoài đến năm 2030 (Nghị quyết 50), Việt Nam đặt mục tiêu thu hút từ 30 tỷ đến 40 tỷ USD mỗi năm trong giai đoạn 2021 — 2025.

Sử dụng M&A để đầu tư vào Việt Nam: lợi thế bổ sung

Tại Việt Nam, có nhiều lý do để sử dụng giao dịch M&A ngoài việc tìm kiếm lối tắt để gia nhập thị trường. Lấy nhân sự làm ví dụ: trong nhiều lĩnh vực, chẳng hạn như chăm sóc sức khỏe, giáo dục và bất động sản, nhà đầu tư nước ngoài sẽ tiết kiệm chi phí và hiệu quả hơn khi có nhân viên được các nhà đầu tư trong nước tuyển dụng trước khi nhà đầu tư nước ngoài vào, mua lại toàn bộ hoặc một phần doanh nghiệp và nhân sự hiện có. Đối với việc cấp phép, M&A cũng giúp ích: trong nhiều năm không có công ty bảo hiểm nhân thọ đầu tư nước ngoài nào được thành lập lại; thay vào đó, các nhà đầu tư bảo hiểm nhân thọ nước ngoài chọn mua lại các công ty hiện có được cấp phép đầy đủ. Đối với sức mạnh tổng hợp, nhiều chủ sở hữu Việt Nam xem các nhà đầu tư nước ngoài là nguồn kiến thức và công nghệ, trong khi các nhà đầu tư nước ngoài tìm thấy sức mạnh tổng hợp trong thế hệ doanh nhân Việt Nam mới.

Cập nhật để gia nhập thị trường Việt Nam

“Chỉ những kẻ ngốc mới lao vào” (Haley Reinhart). Đứng đầu các nền kinh tế về số lượng FTA, Việt Nam rất dễ tiếp cận với các nhà đầu tư nước ngoài. Tuy nhiên, có những điều mà một người mua nước ngoài cần xem xét cẩn thận trước khi tham gia thị trường. Để đưa ra quyết định đúng đắn, điều quan trọng là phải đặt ra những câu hỏi đúng đắn. Ghi nhớ những diễn biến chính sách và lập pháp gần đây ở Việt Nam, một công ty mua nước ngoài nên bắt đầu với những câu hỏi chính sau đây.

Đứng đầu các nền kinh tế về số lượng FTA, Việt Nam rất dễ tiếp cận với các nhà đầu tư nước ngoài. Tuy nhiên, có những điều mà một công ty mua nước ngoài cần cân nhắc kỹ trước khi gia nhập thị trường Việt Nam.

Doanh nghiệp mục tiêu có bị hạn chế đầu tư nước ngoài không?

Việt Nam vẫn giữ một “danh sách tiêu cực” về các lĩnh vực kinh doanh trong đó đầu tư nước ngoài bị hạn chế, cho dù do điều kiện đầu tư ví dụ như bán lẻ, hậu cần hoặc kinh doanh dược phẩm, hoặc do cấm đầu tư, tức là không mở cửa thị trường nào cả. Ngoài 'danh sách tiêu cực', có hai điểm cần lưu ý. Thứ nhất, 'danh sách tiêu cực' vẫn có thể thay đổi được đưa ra bởi Sửa đổi Luật Đầu tư, dự kiến sẽ được ban hành vào khoảng tháng 6 năm 2020. Thứ hai, Nghị quyết 50 đưa ra một điều kiện mới để sàng lọc đầu tư nước ngoài, đó là “an ninh quốc gia”, được hiểu là nhắm mục tiêu vào các dự án trong các ngành nhạy cảm như công nghệ thông tin hoặc xử lý dữ liệu, hoặc các vị trí địa lý nhạy cảm. Các chính sách theo Nghị quyết 50 sẽ sớm được lập pháp, thắt chặt thẩm định của cơ quan chức năng đối với các thương vụ mua lại dự kiến của các nhà đầu tư nước ngoài.

Đối với tính khả thi về mặt pháp lý của việc mua lại, điều quan trọng là phải xác định và xác nhận xem có bất kỳ hạn chế đầu tư nước ngoài nào hay không, và việc xác minh phải được tiến hành liên quan đến việc mở cửa thị trường áp dụng theo (các) FTA có liên quan. Khi các hạn chế được xác nhận, các biện pháp, chẳng hạn như tái cấu trúc hoạt động kinh doanh của công ty mục tiêu, xây dựng các cấu trúc đầu tư đặc biệt hoặc tìm kiếm sự chấp thuận dựa trên ngoại lệ, có thể được triển khai để giúp đạt được mục đích thương mại của giao dịch.

Giao dịch được đề xuất có phải nộp đơn sáp nhập không?

Luật Cạnh tranh mới có hiệu lực từ ngày 1 tháng 7 năm 2019. Ngoài việc mở rộng áp dụng ngoài lãnh thổ cho “các doanh nghiệp nước ngoài hoạt động tại Việt Nam”, Luật Cạnh tranh mới đưa ra một loạt các tiêu chí mới để xác định xem liệu việc mua lại dự kiến có phải tuân theo yêu cầu nộp đơn sáp nhập hay không. Tiêu chí 30% thị phần kết hợp, từng là ngưỡng nộp đơn duy nhất, đã được giảm xuống còn 20% bên cạnh việc đưa ra các ngưỡng mới như giá trị giao dịch, tổng tài sản và tổng doanh thu của các bên tham gia giao dịch đề xuất. Các thử nghiệm mở rộng làm cho các giao dịch M&A có nhiều khả năng bị bắt bởi các yêu cầu nộp đơn sáp nhập. Vì việc nộp đơn sáp nhập khá tốn thời gian, vấn đề này phải được dự đoán và giải quyết kịp thời trước khi kết thúc giao dịch.

Cập nhật để điều hành doanh nghiệp mua lại

Để điều hành doanh nghiệp mua lại một cách hiệu quả, bên mua lại nên nêu ra các câu hỏi chính sau đây.

Các nhà quản lý chủ chốt đã được giữ lại đúng cách chưa?

Nhiều khi 'tài sản' thực sự mà một nhà đầu tư nhắm mục tiêu mua lại là các nhà quản lý của công ty mục tiêu, có thể bao gồm cả người sáng lập công ty. Là một phần của thỏa thuận bán cổ phần trong công ty của họ, các nhà quản lý chủ chốt này được giữ lại và theo đó chuyển từ người sử dụng lao động sang làm nhân viên. Đây là một thay đổi đáng kể, tác động của nó có khả năng quyết định đến hiệu suất của doanh nghiệp mua lại. Mối quan hệ cần được xử lý một cách khôn ngoan. Với uy tín thân thiện với nhân viên của các quy định lao động của Việt Nam, mối quan hệ với các nhà quản lý chủ chốt thường được cấu trúc để thể hiện dưới dạng một thỏa thuận dịch vụ hơn là một thỏa thuận lao động. Tuy nhiên, Bộ luật Lao động mới ngày 20 tháng 11 năm 2019 dường như giải quyết vấn đề này bằng cách quy định rằng nếu một người được trả thù lao vì làm việc dưới sự quản lý, hướng dẫn và giám sát của người khác thì mối quan hệ đó sẽ được coi là hợp đồng lao động, bất kể tên hợp đồng đó như thế nào. Điều này đòi hỏi các công cụ pháp lý phức tạp hơn nữa để quản lý thành công mối quan hệ.

Sự khác biệt trong định giá công ty đã được xử lý đúng cách chưa?

Nền kinh tế Việt Nam luôn hoạt động tốt và nhìn chung tăng trưởng nhanh hơn so với phần còn lại của thế giới. Tuy nhiên, xét đến tính dễ bị tổn thương của nền kinh tế, có một trở ngại ngăn cản các bên đồng ý về giá cho giao dịch M&A: các định giá khác nhau của các bên đối với công ty mục tiêu.

Có nhiều cách để đáp ứng điều này, và từ thực tiễn gần đây, việc sử dụng thanh toán kiếm tiền đã chứng minh là một giải pháp hiệu quả và có khả năng chấp nhận cao đối với các bên.

Cấu trúc earn-out dù sao cũng khá tinh vi. Do đó, các điều khoản kiếm tiền cần phải có tính dự đoán cao. Hơn nữa, trong bối cảnh thanh toán lợi nhuận được áp dụng cho các nhà quản lý là chủ sở hữu cũ, các quy tắc quản lý cần được xem xét và thiết lập một cách hợp lý để giúp hài hòa và đáp ứng kỳ vọng của không chỉ người mua mà còn của các nhà quản lý.

Các biện pháp bảo vệ mới của cổ đông thiểu số đã được xem xét chưa?

Về việc bảo vệ các cổ đông thiểu số, có hai lưu ý quan trọng - một hiện tại và một tương lai. Hiện tại, gần đây một loại cổ phiếu ưu đãi mới kết hợp cả ưu đãi chính trị (ví dụ như quyền biểu quyết) và ưu đãi kinh tế (ví dụ như quyền ưu tiên phân phối cổ tức hoặc thanh lý công ty) đã được chấp nhận. Thực tiễn pháp lý mới được chờ đợi từ lâu này là tin tốt, đặc biệt là đối với các nhà đầu tư tài chính nắm giữ cổ phần thiểu số.

Ngoài ra, cũng cần lưu ý rằng dự thảo sửa đổi Luật Doanh nghiệp đang đề xuất giảm cổ phần tối thiểu từ 10% hiện tại xuống 3% và bãi bỏ thời hạn nắm giữ tối thiểu 6 tháng cổ phần tối thiểu, điều kiện tiên quyết để cổ đông thiểu số có quyền đề cử người của mình vào Hội đồng quản trị và yêu cầu triệu tập Đại hội đồng cổ đông.

Và cuối cùng, nếu nói đến lối thoát, những khó khăn có thể là gì?

Thoát khỏi một khoản đầu tư tại Việt Nam có thể trở nên khó khăn hơn trong hai trường hợp, một hiện tại và một trong tương lai. Khó khăn hiện tại là việc thực hiện quyền chọn bán đã cho thấy tỷ lệ thành công rất thấp. Nếu biện pháp này được xem xét, các biện pháp bổ sung phải được triển khai ngay từ đầu để đảm bảo lối thoát theo kế hoạch.

Đối với khó khăn khác, theo Luật Chứng khoán mới ngày 26/11/2019, một công ty chỉ có thể được niêm yết nếu, trong số các điều kiện khác, vốn đã thanh toán ít nhất là 30 tỷ đồng (gần 1,3 triệu USD). Điều này tăng gấp ba mức yêu cầu hiện tại là 10 tỷ đồng, khiến việc thoát khỏi IPO trở nên khó khăn hơn.

Kết luận

Việt Nam đã quyết tâm làm cho mình dễ tiếp cận hơn với các nhà đầu tư nước ngoài. Đầu tư bằng phương thức M&A tại Việt Nam nói chung là một cách nhanh chóng và đơn giản hơn để thâm nhập thị trường. Đáng chú ý, đất nước đang chuyển đổi nhanh chóng, và M&A phải đối phó với các doanh nghiệp hiện có, đang hoạt động. Một nhà thâu tóm nước ngoài nên bắt đầu một bước đi đúng đắn, trong đó đặt ra những câu hỏi đúng đắn là chìa khóa để đưa ra quyết định đầu tư đúng đắn.

‍