Theo tình hình toàn cầu, thị trường M&A tại Việt Nam đã bị ảnh hưởng bởi COVID-19. Năm 2020, tổng giá trị giao dịch M&A của Việt Nam giảm hơn 50% và đến năm 2019 chỉ tính khoảng 3,5 tỷ USD.
Các biện pháp nghiêm ngặt về COVID-19 do chính phủ áp đặt như kiểm dịch, cách ly xã hội và lệnh ở nhà, đã gây khó khăn trong việc đánh giá thỏa thuận, ra quyết định, đàm phán hợp đồng và thực hiện các bên M&A. Theo một nghiên cứu của Viện Đầu tư Doanh nghiệp và M&A Việt Nam (Viện CMAC) về thị trường M&A Việt Nam 2019-2021, các yếu tố tiêu cực chính dẫn đến các giao dịch đang chờ xử lý hoặc phá vỡ trong năm 2020 bao gồm:
Bất kể những điều trên, Việt Nam được coi là quốc gia có hoạt động M&A ít bị ảnh hưởng nhất trong khu vực Đông Nam Á. Thị trường vẫn chứng kiến các giao dịch mua lại và tái cấu trúc đáng chú ý trong các lĩnh vực khác nhau, như được mô tả trong bài viết này.
Liên quan đến phương pháp mua lại, xu hướng hàng đầu như sau.
Xét về vị trí mua lại và quốc tịch của các nhà đầu tư, xu hướng hàng đầu như sau.
Các ngành có hoạt động M&A đáng kể vào năm 2020 là bất động sản, ngân hàng và tài chính, dược phẩm và bán lẻ.
Ngược lại, khách sạn, ẩm thực và giáo dục không có gì đáng ngạc nhiên là một trong những ngành bị ảnh hưởng nhiều nhất bởi COVID-19, với rất ít giao dịch thành công được công nhận.
Các phương tiện pháp lý chính để mua lại một công ty tại Việt Nam là mua cổ phần, và mua kinh doanh hoặc mua tài sản.
Mua cổ phiếu
Mua lại cổ phiếu là phương tiện phổ biến nhất và có thể được thúc đẩy bằng cách giao dịch tư nhân (mua cổ phiếu mới phát hành từ một công ty), mua từ các cổ đông hiện tại, mua trên sàn giao dịch chứng khoán hoặc hoán đổi cổ phiếu.
Với việc mua cổ phần, người mua có thể kiểm soát việc quản lý của mục tiêu, tùy thuộc vào cổ phần của họ và được hưởng tất cả các giấy phép đã có được dưới tên mục tiêu cho doanh nghiệp của mình. Tuy nhiên, người mua phải chịu mọi trách nhiệm trong các cổ phiếu mà họ sở hữu, nếu có bất kỳ vấn đề nào ảnh hưởng đến công ty trước hoặc sau khi mua lại.
Mua doanh nghiệp hoặc tài sản
Giao dịch kinh doanh hoặc tài sản cho phép người mua chọn tài sản mà họ cho là cần thiết và trong tình trạng tốt (hợp pháp và thương mại). Tuy nhiên, người mua không thể kiểm soát việc quản lý đối với mục tiêu và phải nhận thức được thuế và thủ tục phức tạp có thể xảy ra đối với việc chuyển nhượng tài sản.
Các cơ quan quản lý chính cho hoạt động M&A tại Việt Nam là:
Có nhiều hình thức hạn chế đối với đầu tư nước ngoài vào Việt Nam. Chúng khác nhau từ giới hạn sở hữu nước ngoài (FOL), hạn chế về hình thức đầu tư và quyền tiếp cận của nhà đầu tư vào các giấy phép cụ thể trong một số lĩnh vực được quản lý. Tuy nhiên, không phải tất cả các nhà đầu tư hoặc lĩnh vực đều liên quan đến những hạn chế này.
Xem 4.3 Rào cản đối với việc xây dựng các bên liên quan để biết thêm chi tiết về FOL của các công ty đại chúng.
Chống độc quyền trong hợp nhất doanh nghiệp, tức là tập trung kinh tế, chủ yếu được quy định trong Luật Cạnh tranh 2018 và Nghị định hướng dẫn số 35/2020/NĐ-CP.
Tập trung kinh tế được định nghĩa là sáp nhập, hợp nhất, mua lại, liên doanh hoặc khác theo quy định của pháp luật.
Các công ty tập trung kinh tế phải nộp trước thông báo tập trung kinh tế cho NCC nếu các tình huống sau đây được áp dụng:
Các ngưỡng trên khác nhau đối với các tổ chức tín dụng, công ty bảo hiểm và công ty chứng khoán. Trong trường hợp tập trung kinh tế được tiến hành bên ngoài Việt Nam, chỉ có thể bỏ qua ngưỡng thứ ba (tức là giá trị giao dịch).
Việc tập trung kinh tế bị cấm nếu nó gây ra hoặc có khả năng gây ra tác động chống cạnh tranh đáng kể trên thị trường Việt Nam. Mặc dù luật pháp và nghị định hướng dẫn của nó đã thiết lập các tiêu chí về tác động chống cạnh tranh đáng kể, tiêu chí này có thể khiến các công ty khó tự đánh giá và mang tính chủ quan cao đối với NCC.
Trong trường hợp sáp nhập doanh nghiệp, một trong nhiều trường hợp ảnh hưởng đến việc làm của nhiều người lao động — người sử dụng lao động phải lập kế hoạch sử dụng lao động theo quy định của Bộ luật Lao động 2019. Điều này đòi hỏi một cuộc thảo luận với công đoàn. Người sử dụng lao động hiện tại và người sử dụng lao động kế tiếp là trách nhiệm thực hiện kế hoạch sử dụng lao động đã được phê duyệt.
Người lao động đã làm việc thường xuyên cho người sử dụng lao động trong ít nhất 12 tháng, nếu bị sa thải, được hưởng trợ cấp nghỉ việc ít nhất là hai tháng lương. Mỗi năm làm việc sẽ được hưởng một tháng lương.
Đối với nhà đầu tư nước ngoài, một trong những điều kiện mua lại cổ phần tại các công ty có trụ sở tại Việt Nam là đảm bảo an ninh quốc phòng theo quy định của Luật Đầu tư 2020.
Cụ thể, nhà đầu tư nước ngoài có ý định mua cổ phần của các công ty mục tiêu nằm trên các đảo, ven biển hoặc khu vực biên giới của Việt Nam phải có sự chấp thuận M&A của DPI vì lý do an ninh và quốc phòng quốc gia. Sau đó, DPI sẽ nhận được ý kiến từ MPI, có thể là Bộ Cảnh sát và Bộ Quốc phòng để quyết định xem nhà đầu tư có được chấp thuận cho việc mua lại cổ phần nói trên hay không.
Trong ba năm qua, bốn luật chính điều chỉnh các giao dịch M&A đã được ban hành để thay thế các phiên bản trước đây.
Chúng bao gồm Luật Cạnh tranh 2018, Luật Chứng khoán 2019, Luật Doanh nghiệp 2020 và Luật Đầu tư 2020. Ba luật cuối cùng này đã có hiệu lực kể từ ngày 1 tháng 1 năm 2021. Một số thay đổi quan trọng nhất đối với mỗi luật như sau.
Luật Đầu tư 2020
Các ngành nghề kinh doanh hoặc lĩnh vực bị giới hạn trong việc tiếp cận thị trường của nhà đầu tư nước ngoài được phân thành hai danh sách: (i) những ngành kinh doanh chưa được tiếp cận với nhà đầu tư nước ngoài; và (ii) những ngành kinh doanh có thể tiếp cận được với các điều kiện. Theo đó, nếu một ngành kinh doanh bị loại khỏi danh sách, các nhà đầu tư nước ngoài, về nguyên tắc, được phép áp dụng các điều kiện tiếp cận thị trường tương tự như các nhà đầu tư địa phương áp dụng.
Đáng chú ý, nếu một cổ đông nước ngoài sở hữu hơn 50% trong một công ty, bất kỳ khoản đầu tư nào của công ty đó đều phải chịu các hạn chế đầu tư nước ngoài. Trước đây, ngưỡng sở hữu nước ngoài là 51% trở lên, điều này có lợi hơn cho các nhà đầu tư nước ngoài. Việc thắt chặt này ảnh hưởng đến M&A thông qua công ty mẹ.
Luật Doanh nghiệp 2020
Một cổ đông hoặc một nhóm cổ đông chỉ cần nắm giữ từ 5% tổng số cổ phần phổ thông tại bất kỳ thời điểm nào, hoặc tỷ lệ thấp hơn nếu được quy định trong văn bản hiến pháp của công ty, để kêu gọi họp đại hội đồng cổ đông bất thường (GMS) hoặc đề cử ứng cử viên vào hội đồng quản trị (BOM).
Ngoài ra, các cổ đông ưu đãi hiện có thể bỏ phiếu về các vấn đề có thể ảnh hưởng xấu đến quyền và nghĩa vụ của họ. Nghị quyết của GMS về những vấn đề như vậy chỉ được thông qua nếu được sự chấp thuận của các cổ đông tham dự cuộc họp Đại hội đồng cổ đông và đại diện cho ít nhất 75% tổng số cổ phiếu ưu đãi cùng loại của công ty.
Luật Chứng khoán 2019
Chỉ các nhà đầu tư chiến lược và các nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp mới được phép mua cổ phần của một công ty đại chúng thông qua việc định vị tư nhân.
Hơn nữa, người mua dự tính mua lại cổ phần có quyền biểu quyết của một công ty đại chúng phải tiến hành chào bán, nếu việc mua lại đó khiến người mua trực tiếp — hoặc “gián tiếp”, như mới được pháp luật bổ sung — sở hữu 25% hoặc cao hơn tổng số cổ phần có quyền biểu quyết của công ty đại chúng.
Luật cạnh tranh 2018
Các tiêu chí và yêu cầu đối với việc nộp đơn sáp nhập bắt buộc chặt chẽ hơn. Xem 2.4Quy định chống độc quyền để biết thêm chi tiết.
Trước đây, việc nộp đơn sáp nhập là không bắt buộc nếu thị phần kết hợp của các doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế thấp hơn 30%.
Không có luật tiếp quản riêng biệt theo luật pháp Việt Nam. Thay vào đó, hoạt động M&A được điều chỉnh bởi các luật khác nhau, chủ yếu là những luật được trình bày trong 3.1Các quyết định quan trọng của Tòa án hoặc sự phát triển pháp lý.
Việc xây dựng cổ phần trong mục tiêu trước khi đưa ra đề nghị có thể xảy ra, mặc dù nó không phổ biến lắm do một số hạn chế được quy định theo luật. Xem 4.3Rào cản đối với việc xây dựng các bên liên quan để biết thêm chi tiết.
Công ty đại chúng
Trong thời hạn năm ngày làm việc kể từ ngày xảy ra các sự kiện sau đây, người sau đây phải tiết lộ cổ phần của mình cho công ty đại chúng, SSC và sàn giao dịch chứng khoán nơi cổ phiếu của công ty được niêm yết:
Tuy nhiên, nghĩa vụ công bố không áp dụng cho việc thay đổi cổ phần do công ty mua lại cổ phần hoặc phát hành thêm cổ phiếu.
Công ty tư nhân
Không có yêu cầu về nghĩa vụ công bố cổ phần quan trọng. Tuy nhiên, một công ty cổ phần phải thông báo cho DPI về bất kỳ thay đổi nào trong cổ phần nước ngoài của mình, bất kể cổ phần có lớn hay không.
Một công ty không thể đưa ra các ngưỡng khác nhau cho nghĩa vụ tiết lộ hoặc nộp đơn.
FOL có thể là một trở ngại lớn đối với việc xây dựng các bên liên quan trong các công ty đại chúng có trụ sở tại Việt Nam, cụ thể dưới các hình thức sau:
Hơn nữa, việc xây dựng các bên liên quan ở một mức độ nhất định sẽ kích hoạt công bố cổ phần quan trọng và đề nghị bắt buộc. Xem 4.1Ngưỡng công bố cổ phần quan trọng và 6.2 Ngưỡng đề nghị bắt buộc để biết thêm chi tiết.
Giao dịch phái sinh được cho phép tại Việt Nam và chủ yếu được quy định theo Luật Chứng khoán 2019 và Nghị định hướng dẫn số 158/2020/NĐ-CP.
Nhà đầu tư nước ngoài được phép đầu tư vào các công cụ phái sinh mà không giới hạn, trừ khi có quy định khác trong các quy định liên quan khác.
Các công cụ phái sinh có thể được giao dịch trên các sàn giao dịch chứng khoán được quản lý hoặc thị trường không quầy (OTC), tức là nơi các công cụ phái sinh được giao dịch trực tiếp, theo thỏa thuận, giữa các bên.
Đối với các giao dịch được thực hiện trên các sàn giao dịch chứng khoán được quản lý:
Đối với giao dịch OTC:
Luật Cạnh tranh Việt Nam không quy định nghĩa vụ nộp hồ sử/báo cáo đối với các công cụ phái sinh.
Trong hồ sơ đăng ký mời thầu — nộp cho mục tiêu và SSC — cổ đông phải công bố mục đích của đề nghị đấu thầu và kế hoạch kinh doanh và hoạt động của mục tiêu sau khi chào bán.
Đối với các giao dịch M&A liên quan đến các công ty đại chúng, nghĩa vụ công bố của mục tiêu có thể được kích hoạt nếu rơi vào một trong các trường hợp sau đây, điều này cũng dẫn đến việc tiết lộ thỏa thuận:
Vì các công ty đại chúng phải tuân theo nghĩa vụ tiết lộ nghiêm ngặt, họ phải tuân theo thời gian tiết lộ theo quy định của pháp luật. Đối với các công ty tư nhân, các bên tham gia giao dịch M&A có xu hướng tiết lộ một thỏa thuận sau khi các thỏa thuận cuối cùng được ký kết hoặc sau khi kết thúc.
Nhìn chung, phạm vi thẩm định đối với một mục tiêu thường bao gồm những điều sau đây:
Phạm vi thẩm định đã bị ảnh hưởng bởi đại dịch, đặc biệt là các yêu cầu nghiêm ngặt hơn đã được đưa ra để kiểm tra các điều kiện chấm dứt hoặc gia hạn hợp đồng và các giải pháp trong trường hợp xảy ra các sự kiện bất ngờ hoặc tình huống khó khăn như COVID-19 đã trở nên cần thiết.
Bế tắc
Việc ngừng hoạt động không phổ biến trong thực tế vì những lý do sau:
Độc quyền
Quy định độc quyền là điều phổ biến trong các giao dịch M&A của Việt Nam, điều này có thể bảo vệ người mua khỏi những người mua tiềm năng khác. Mặt khác, người bán có thể sử dụng quy định này để đẩy nhanh giai đoạn đàm phán với người mua và quá trình thẩm định.
Các điều khoản và điều kiện chào mời thầu thường được ghi lại trong hồ sơ đăng ký của nhà thầu cho mục tiêu và SSC, cũng như thông báo đề nghị.
Các điều khoản và điều kiện sau đây phải được quy định trong thông báo ưu đãi:
Việc mua lại cổ phần bằng đề nghị đấu thầu sẽ mất ít nhất bốn tháng kể từ ngày đề nghị đấu thầu được gửi. Việc đặt chỗ tư nhân của các công ty đại chúng thường sẽ mất khoảng ba tháng kể từ ngày SSC phê duyệt vị trí tư nhân.
Đối với M&A của các công ty tư nhân, không có thời gian cố định của quy trình mua lại hoặc bán doanh nghiệp. Nó phụ thuộc vào nhiều yếu tố, ví dụ, quy mô của thỏa thuận, sự hợp tác của các bên liên quan, quy trình thẩm định và các thủ tục cấp phép khác với cơ quan chức năng. Trong thực tế, phải mất ít nhất năm tháng để kết thúc một thỏa thuận.
Các biện pháp của chính phủ được thực hiện để giải quyết đại dịch chắc chắn đã gây ra tác động rất lớn đến các cuộc họp thực tế, đặc biệt là các cuộc họp GMS để phê duyệt giao dịch M&A. Tuy nhiên, các bên tham gia giao dịch M&A đã cố gắng tổ chức các cuộc họp GMS ảo và đang làm quen với toàn bộ quy trình giao dịch trực tuyến, bao gồm cả việc tiến hành một ngày kết thúc trực tuyến.
Ngưỡng đề nghị bắt buộc chỉ áp dụng cho các công ty đại chúng. Trừ khi rơi vào trường hợp đặc biệt, đề nghị đấu thầu là bắt buộc khi:
Có bảy trường hợp ngoại lệ trong đó nhà đầu tư không bắt buộc phải thực hiện một đề nghị đấu thầu. Chúng bao gồm:
Tiền mặt và cổ phiếu được xem xét hợp pháp theo luật pháp Việt Nam, mặc dù tiền mặt được sử dụng phổ biến hơn.
Để thu hẹp khoảng cách giá trị trong môi trường COVID-19 hoặc trong một ngành có độ không chắc chắn về định giá cao, các bên tham gia giao dịch có xu hướng áp dụng các công cụ sau: cân nhắc dự phòng (chẳng hạn như lợi nhuận), duy trì vốn chủ sở hữu, người bán tài trợ một phần giá mua bằng cách trở thành người cho vay của người mua, bảo hiểm đại diện và bảo hành, và điều chỉnh giá, v.v.
Tuy nhiên, các công cụ này thường liên quan đến các vấn đề kế toán, thuế và thậm chí cả pháp lý, cần được tư vấn trước với các cố vấn có liên quan.
Các điều kiện chào hàng tùy thuộc vào quyết định của các bên giao dịch, miễn là họ không vi phạm pháp luật và đạo đức công cộng. Các nhà quản lý không hạn chế việc sử dụng các điều kiện ưu đãi.
Trong thực tế, các bên giao dịch thường cung cấp các điều kiện chào hàng sau:
Điều kiện chấp nhận tối thiểu
Nhà thầu có thể quy định điều kiện chấp nhận tối thiểu trong hồ sơ đăng ký và thông báo đề nghị. Trong trường hợp không đáp ứng điều kiện, tức là số lượng cổ phiếu do mục tiêu phát hành không đạt điều kiện chấp nhận tối thiểu do nhà thầu đặt ra, nhà thầu có thể rút lại đề nghị đấu thầu.
Trừ khi bị giới hạn bởi FOL, các điều kiện chấp nhận tối thiểu của nhà thầu thường ở ngưỡng nắm giữ cổ phần quan trọng, để đảm bảo nhà thầu và những người liên quan của họ trong mục tiêu:
Ngưỡng kiểm soát có liên quan
Trừ khi văn bản Hiến pháp của mục tiêu quy định ngưỡng cao hơn, ít nhất 65% cổ phần có quyền biểu quyết của đối tượng đại diện bởi các cổ đông tham dự Đại hội đồng cổ đông phải thông qua nghị quyết Đại hội đồng quản lý đại hội về các vấn đề sau đây:
Ít nhất 50% số cổ phần có quyền biểu quyết của đối tượng đại diện bởi các cổ đông tham dự Đại hội đồng cổ đông được yêu cầu thông qua nghị quyết Đại hội đồng cổ đông về các vấn đề khác ngoài các vấn đề trên.
Ít nhất 75% cổ phiếu ưu đãi của mục tiêu đại diện bởi các cổ đông nắm giữ cùng một cổ phiếu ưu đãi tham dự Đại hội đồng cổ đông phải thông qua nghị quyết Đại hội đồng cổ đông về các vấn đề dẫn đến bất kỳ MAC nào đối với quyền và nghĩa vụ của cổ đông ưu đãi.
A private business combination may depend on the bidder obtaining financing if required by the seller/ target, but not required under the law.
On the other hand, a public business combination can be conditional on the bidder obtaining financing in the following cases:
A bidder can seek the following types of deal security measures:
With the outspread of COVID-19, MAC clause — though not new — became a more critical contractual consideration for M&A parties. See 10.3“Broken-Deal” Disputes for more details.
Despite the government’s social distancing and stay-at-home orders, the length of interim periods have not been excessively impacted as parties are getting used to conducting the entire deal process remotely via the internet.
If a bidder does not seek 100% ownership of a target (ie, does not fully gain control of the GMS decision-making), the bidder may enter into a shareholder’s agreement with the target’s existing shareholders for the following additional governance rights:
Voting by proxy is allowed under the law. A shareholder is allowed to authorise one or more individuals or organisations to present and vote at GMS meetings on its behalf. Such authorisation must be in writing.
A bidder and their related persons, who have just gained 80% or more (but not all) of the target’s voting shares from a tender offer, is required under the law to reopen the tender offer to acquire the remaining voting shares from existing shareholders within 30 days of the previous tender offer, with the same terms and conditions as the initial one.
However, the laws stay silent on further actions in case the minority shareholders continue to reject the tender offer.
Irrevocable commitments to tender or vote by principal shareholders of the target can be performed under the nature of a civil transaction. Since these are not required to be disclosed, there is no survey or study to show if irrevocable commitments are commonly used by the parties.
If applied, irrevocable commitments should be made prior to the bidder’s formal tender offer.
A bid is made public as per the bidder’s intention, ie, voluntarily, or when the bidder falls into the categories of mandatory tender offer.
A bidder is required to conduct a tender offer if it meets the mandatory offer threshold, as provided in 6.2Mandatory Offer Threshold, unless an exemption stipulated under the Securities Law 2019 applies.
A bid is first made public at registration stage, where a bidder must submit an application dossier to the target and the SSC, who must then publish their receipt of the dossiers on their websites.
Upon the SSC’s publication of their receipt of the bidder’s duly submitted dossiers, or an approval for the bidder to issue additional shares for swap with the target’s shares, the bidder must disclose its approved prospectus on the websites of the bidder, the tender offer agent and the SSC.
For the issuance of shares in a business combination, the following types of disclosure are mandatory for public and listed companies.
In the case that bidders offer cash consideration, they are not required to produce financial statements in their disclosure documents.
If bidders intend to offer share swap with shares of unknown shareholders of the target, bidders are required to submit:
Financial statements must be prepared under the form of Vietnamese Accounting Standards (VAS).
No transaction documents are required to be disclosed in full. However, bidders must disclose main terms of the offer in the prospectus or registration form, including bid price, bid size, sources of funding and the purposes of the offer.
In general, BOM members and managers bear the following principal duties:
In a business combination, the above duties shall also be applied to BOM members and managers when preparing a proposal for the transaction to the GMS for approval or when implementing the transaction afterwards.
It is not common for the BOM to establish special or ad hoc committees in business combinations. The BOM itself, or the established committees under the BOM – such as the strategy and investment committee – will directly handle relevant works in business combinations.
Business judgement rule has not been established under Vietnamese jurisdiction. If the BOM members or managers are sued for breaching fiduciary duties, Vietnamese courts will judge them on a case-by-case basis.
The BOM usually seek independent legal, financial, tax and commercial advisors for professional advices in relation to the business combination.
Conflicts of interest in transactions between a company and its BOM members, other managers, shareholders or their related persons are the subject of scrutiny in Vietnamese jurisdiction.
A company must make and archive a list of related persons and their related interests. BOM members and other managers must disclose, among others, information on enterprises that they or their related persons own or have controlling rights. They must also update this information periodically.
Related-party transactions with a company must be approved by either the BOM or the GMS, depending on the contract or transaction value:
The related BOM members, managers or shareholders are not allowed to vote for the BOM or GMS approval on such transaction.
For public companies, related-party transactions with subsidiaries of a public company or other companies in which a public company holds over 50% of the charter capital must also bear the same scrutiny as previously mentioned.
Transactions which are not passed and executed in accordance with the above rules will be declared null and void by the courts. Parties to such transactions must jointly be liable for the incurred damages and must return to the company all benefits occurred from implementing such transactions.
Neither hostile takeover nor hostile tender offer is defined or regulated under Vietnamese laws. While the law does not differ between hostile and friendly takeover, in practice, most M&A transactions in Vietnam are friendly and negotiated.
Any investor contemplating the acquisition of controlling shares of a public company, whether hostile or negotiated, must conduct a tender offer as stipulated under the securities legislation, unless this falls into one of the exception cases. See 6.2Mandatory Offer Threshold for more details.
Defensive measures are not defined under Vietnamese laws. However, there are several measures and mechanisms available, or at least not prohibited, under Vietnamese laws which the BOM may adopt to prevent the company from an unwanted takeover. See 9.3Common Defensive Measures for more details.
Generally, the aim of defensive measures is to make the target becomes less attractive or more deterrent, in an attempt to prevent a takeover from the hostile acquiring company. Some of these common defensive measures include:
Do hậu quả của đại dịch COVID-19, việc mua lại cổ phiếu đã được các công ty niêm yết tại Việt Nam áp dụng rộng rãi trong thời gian gần đây. Nó được coi là một phương pháp hiệu quả để ổn định giá cổ phiếu trong thời kỳ suy thoái lớn nhất của thị trường chứng khoán Việt Nam và ngăn chặn giá trượt thêm nữa. Theo đó, nó sẽ giúp mục tiêu giữ an toàn trước những người mua lại thù địch tiềm năng khác, những người tận dụng lợi thế của giá cổ phiếu giảm mạnh của mục tiêu, để thao túng mục tiêu.
Các thành viên BOM và các nhà quản lý khác luôn phải chịu trách nhiệm ủy thác trong khi thực hiện vai trò của họ, bao gồm ban hành các biện pháp phòng thủ nếu họ thấy cần thiết. Xem 8.1 Nhiệm vụ của Giám đốc chính để biết thêm chi tiết.
“Chỉ cần nói không” không phải là chiến lược áp dụng cho BOM tại Việt Nam. Vì các thành viên BOM phải chịu trách nhiệm chăm sóc, họ phải luôn đưa ra quyết định với sự cẩn thận, kỹ năng và siêng năng hợp lý để tối đa hóa lợi ích hợp pháp của công ty. Điều này ngăn BOM đơn giản từ chối đàm phán và từ chối một đề nghị ngay lập tức.
Đối với đề nghị đấu thầu của các công ty đại chúng, BOM của mục tiêu gần như không thể “chỉ nói không”. BOM phải nêu rõ bằng văn bản đánh giá hoặc khuyến nghị của họ về đề nghị và tiết lộ tuyên bố này cho các cổ đông và nhà đầu tư trên trang web của công ty, cũng như báo cáo cho SSC. Trong trường hợp bất kỳ thành viên BOM nào có ý kiến khác với quan điểm của BOM nói chung, BOM cũng phải kèm theo ý kiến này với tuyên bố của BOM.
Tranh tụng thường xảy ra liên quan đến các giao dịch M&A tại Việt Nam. Theo khảo sát của Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam (VIAC), trong khi có khoảng 100 vụ kiện M&A được VIAC hoặc tòa án Việt Nam giải quyết trong năm 2013, con số này đã tăng lên 160 vụ trong năm 2018, cộng với khoảng 12 vụ kiện được xử lý bởi trọng tài nước ngoài.
Tranh chấp M&A thường liên quan đến vi phạm các tài liệu giao dịch đã thực hiện, chẳng hạn như nghĩa vụ thanh toán và bảo lãnh, nắm giữ cổ phần và bồi thường. Do COVID-19, tranh chấp M&A phát sinh nhiều hơn liên quan đến việc không thực hiện quyền chọn mua hoặc quyền chọn bán, và quản lý nội bộ sau M&A, trong số những vấn đề khác.
Tranh chấp M&A thường được đưa ra sau khi các thỏa thuận cuối cùng được ký kết hoặc sau khi kết thúc.
Điều khoản thay đổi bất lợi về vật chất (MAC)
Điều khoản MAC trong các thỏa thuận giao dịch M&A cần được xử lý cẩn thận hơn. Đặc biệt, điều khoản MAC cần nêu rõ các trường hợp ngoại lệ đối với các đại dịch, chẳng hạn như COVID-19, điều này sẽ ngăn chặn giao dịch bị phá vỡ do xảy ra đại dịch nói trên.
Nếu không, các bên có thể tranh chấp liệu các trường hợp chung hơn được quy định trong điều khoản MAC, chẳng hạn như thiên tai hoặc thay đổi kinh tế xã hội, có đủ để người mua đơn phương chấm dứt thỏa thuận và phá vỡ thỏa thuận hay không.
Các ngoại lệ đối với điều khoản MAC cũng nên được áp dụng cho cam kết của người bán rằng mục tiêu sẽ duy trì hoạt động kinh doanh bình thường cho đến khi đóng cửa. Từ các trường hợp phá vỡ thỏa thuận trong đại dịch COVID-19, việc tuân thủ cam kết nói trên của người bán đã được công nhận là một vấn đề tranh chấp nặng nề.
Cơ cấu giao dịch
Trên thực tế, các bên tham gia giao dịch có xu hướng tự tin với cấu trúc đề xuất của họ và mong muốn thực hiện thỏa thuận. Điều này dẫn đến tính khả thi pháp lý của cấu trúc thỏa thuận bị bỏ qua cho đến khi quá trình thẩm định được hoàn thành. Ở giai đoạn này, các bên phải đồng ý về các lựa chọn thay thế khác cho cấu trúc thỏa thuận, có thể không như họ mong muốn, hoặc phá vỡ thỏa thuận và phải chịu phí chia tay.
Bài học là, tính khả thi pháp lý của một cấu trúc thỏa thuận, đặc biệt là những cấu trúc liên quan đến nhiều tầng lớp, công ty nắm giữ và điều hành hoặc FOL phức tạp, cần được xác nhận hợp lệ bởi cố vấn pháp lý trước khi tiến hành quy trình thẩm định. Điều này sẽ ngăn các bên lãng phí thời gian và chi phí không cần thiết.
Hoạt động cổ đông vẫn là một khái niệm xa lạ ở Việt Nam. Nó không được định nghĩa theo bất kỳ luật nào và không phải là trọng tâm chính của các cổ đông tại Việt Nam. Các cổ đông sẽ hành động để cải thiện quản trị doanh nghiệp hoặc để đảm bảo phân phối cổ tức, thay vì các mối quan tâm về môi trường, xã hội và quản trị (ESG).
Không có nhiều nhà hoạt động cổ đông tìm cách khuyến khích các công ty tham gia vào các giao dịch M&A, tách rời hoặc thoái vốn lớn. Các cổ đông thường từ chối giao dịch M&A nếu nó được coi là không thể gia tăng giá trị cho hoạt động kinh doanh hiện tại của công ty hoặc ảnh hưởng đến lợi ích của cổ đông.
Ví dụ, đề xuất sáp nhập giữa Coteccons và Ricons, cả hai đều là các công ty xây dựng nổi tiếng tại Việt Nam, đã bị phá vỡ do sự phản đối của Kustocem - một nhà đầu tư Singapore và các cổ đông khác của bên - những người cùng nắm giữ ít nhất 35% quyền sở hữu của Coteccons, tại các cuộc họp GMS thường niên 2018 và 2019 của Coteccons (AGM).
Mặt khác, Kustocem nói rằng thỏa thuận này sẽ không mang lại giá trị gì cho giá cổ phiếu giảm và hoạt động không ổn định của Coteccons. Tuy nhiên, nhiều người tin rằng Kustocem sợ cổ phần của họ bị pha loãng và nhân sự của họ trong cơ quan quản lý của Coteccons sẽ bị thay thế sau khi sáp nhập.
Các nhà hoạt động cổ đông cũng có thể nhằm mục đích mang lại sự thay đổi đối với quản trị công ty của một công ty.
Ví dụ, hành động mạnh mẽ của Kustocem chống lại việc sáp nhập Coteccons/Ricons và yêu cầu liên tục thay đổi quản trị đã gây áp lực cho nhiều giám đốc và quản lý của Coteccons phải từ chức. Kết quả là hầu hết các vị trí này sau đó đã được thay thế bởi nhân sự của Kustocem, bao gồm chủ tịch BOM và tổng giám đốc kiêm đại diện hợp pháp của công ty.
Trong một ví dụ khác, Sumitomo Mitsui Banking Corporation (SMBC), một nhà đầu tư chiến lược nắm giữ 15% cổ phần của Eximbank, đã yêu cầu bằng văn bản cải cách quản trị doanh nghiệp của ngân hàng trước các cuộc họp GMS bất thường được đề xuất của ngân hàng năm 2019, ĐHĐQT 2020 và ĐHĐQT 2021. Điều này bao gồm giảm chín thành viên BOM hiện tại xuống tối đa bảy, chỉ bằng một phiếu bất tín nhiệm cho mỗi thành viên và sa thải phó chủ tịch của BOM. Tuy nhiên, kết quả vẫn chưa rõ ràng vì các cuộc họp này vẫn chưa được triệu tập do nhiều lý do nội bộ.
Trong COVID-19, các hoạt động nói trên cần được nhấn mạnh hơn nữa vì các cổ đông có thể trở nên thận trọng hơn về các giao dịch mới, mong đợi các nhà quản lý đáng tin cậy giữ an toàn cho công ty, nếu không phát triển nó.
Các cổ đông thường không can thiệp vào việc hoàn thành các giao dịch được công bố. Nếu họ không đồng ý với giao dịch ở giai đoạn phê duyệt, một cổ đông có thể đã bỏ phiếu chống lại thỏa thuận hoặc, nếu thỏa thuận được các cổ đông đa số khác chấp thuận, yêu cầu công ty mua lại tất cả cổ phần của mình và ngừng là cổ đông của công ty đó.
Hướng dẫn đầy đủ về Doanh nghiệp và M&A 2021: LIÊN KẾT
Chính sách chống hối lộ và tham nhũng: LNT & Partners đã ban hành và duy trì chính sách tuân thủ tất cả các luật và quy định hiện hành về hối lộ và tham nhũng tại Việt Nam và trên toàn thế giới.
