M&A trong các tài sản khó khăn đang gia tăng và hấp dẫn

Giữa hậu quả kéo dài của Covid-19 và tình trạng bất ổn kinh tế gần đây, các tài sản khó khăn đã trở nên phong phú ở Việt Nam. Do đó, M&A trong các tài sản gặp khó khăn đang gia tăng ở Việt Nam, đặc biệt đối với các tài sản phát triển với các khoản nợ nặng như lĩnh vực bất động sản và khách sạn.

Mua lại các tài sản khó khăn mang đến cho người mua cơ hội hấp dẫn để đảm bảo tài sản với giá bán cháy, nhưng nó cũng đi kèm với những rủi ro pháp lý vốn có. Chìa khóa để điều hướng M&A gặp khó khăn về cơ bản phụ thuộc vào việc đạt được sự cân bằng giữa lợi nhuận thương mại có khả năng cao và các rủi ro pháp lý đặc biệt đặc biệt đối với các tài sản gặp khó khăn. Bài viết này làm sáng tỏ những gì người mua nên lưu ý và cách họ có thể quản lý các rủi ro pháp lý chính để có kết quả mong muốn tốt nhất có thể.

Điều gì khiến M&A trong các tài sản gặp khó khăn trở nên khó khăn về mặt chuyên môn?

Nói chung, tài sản khó khăn là tài sản hoặc công ty gặp khó khăn về tài chính mà chủ sở hữu cần bán hoặc tìm kiếm tài chính để phục hồi hoặc tồn tại.

Các tính năng chính khiến M&A trong các tài sản gặp khó khăn trở nên khó khăn bao gồm

(i) nhu cầu kết thúc giao dịch và thực hiện rất nhanh;

(ii) Khó khăn trong việc đánh giá cơ hội phục hồi của mục tiêu và theo đó định giá của mục tiêu;

(iii) không có khả năng dựa vào các biện pháp bảo vệ theo hợp đồng, sau khi đóng cửa như bảo đảm và bồi thường; và

(iv) đàm phán phức tạp, do sự phức tạp của các bên liên quan, ví dụ như người cho vay, chủ nợ, các bên hợp đồng/nhà cung cấp, và trong trường hợp phá sản, tòa án và người được ủy thác.

Những khó khăn đặc biệt đòi hỏi cách tiếp cận, cấu trúc và kỹ năng đặc biệt. Trong bài viết này, chúng tôi sẽ đề cập đến các điểm chính để giúp điều hướng hiệu quả các giao dịch M&A của các tài sản gặp khó khăn.

Cấu trúc: Thỏa thuận tài sản hay giao dịch cổ phiếu?

Các giao dịch M&A gặp khó khăn thường yêu cầu hoàn thành trong một khung thời gian ngắn để giảm sự suy giảm giá trị của mục tiêu. Do đó, người mua thường chỉ có thể đủ cơ hội để tiến hành thẩm định hạn chế. Trong một giao dịch cổ phiếu, thẩm định có giới hạn có thể không bao gồm tất cả các khía cạnh hoạt động của công ty. Do đó, người mua có thể phải đối mặt với một loạt các rủi ro rộng hơn. Điều đó nói lên rằng, việc chọn bán cổ phần trong một công ty, trái ngược với tài sản của công ty, thường đẩy nhanh quá trình, giảm sự phức tạp của các yêu cầu về tài liệu và có khả năng dẫn đến đối xử thuế thuận lợi hơn cho người bán.

Trong khi đó, trong giao dịch tài sản, người mua có thể dễ dàng chọn tài sản mà họ quan tâm hơn. Vì trọng tâm của thỏa thuận chỉ giới hạn ở các tài sản được chọn cụ thể, gánh nặng thẩm định được giảm bớt. Tuy nhiên, khi so sánh với giao dịch cổ phiếu, giao dịch tài sản dễ bị “rủi ro bồi hoàn” hơn, trong đó việc chuyển nhượng tài sản được định giá thấp xảy ra trong một khoảng thời gian cụ thể trước khi bắt đầu phá sản có thể bị Tòa án tuyên bố vô hiệu.

Giảm thiểu rủi ro bằng cách thẩm định: nhanh chóng nhưng không tức giận

Một đặc điểm chung của giao dịch M&A gặp khó khăn là giao dịch trên cơ sở “nguyên trạng, ở đâu”. Do đó, khi so sánh với một giao dịch M&A tiêu chuẩn, thông thường, các biện pháp bảo vệ và các biện pháp bảo vệ hợp đồng khác có sẵn cho người mua trong việc mua lại các tài sản gặp khó khăn là rất hạn chế. Khi người mua không thể mong đợi dựa vào bảo vệ hợp đồng sau khi đóng cửa, tốt hơn là xác định rủi ro trước khi đóng cửa - Do đó, thẩm định có thể giúp ích.

Tuy nhiên, thách thức là thời gian. Với nhu cầu của nhiều bên liên quan đến các tài sản gặp khó khăn, có rất ít thời gian để điều tra mục tiêu. Việc thẩm định cần được tiến hành một cách khôn ngoan, tức là tập trung đúng đắn và thực hiện kịp thời.

Để quản lý rủi ro trong một thời gian hạn chế, thẩm định pháp lý nên được tiến hành trên cơ sở chỉ ngoại lệ, tập trung vào các lĩnh vực cụ thể có khả năng gây ra rủi ro trọng yếu hoặc có khả năng làm trật bánh giao dịch. Một trong những lựa chọn là sử dụng phương pháp tiếp cận dựa trên rủi ro. Ví dụ, đối với một giao dịch cổ phiếu, thẩm định pháp lý nên nhằm xác định các rủi ro quan trọng thuộc các nhóm sau (và theo thứ tự ưu tiên này):

Nhóm 1

‍Rủi ro có khả năng làm trật bánh việc mua lại dự định hoặc cần phải điều chỉnh đáng kể cấu trúc giao dịch (ví dụ: giới hạn sở hữu nước ngoài, quyền sở hữu pháp lý và tình trạng của cổ phiếu, tình trạng mất khả năng thanh toán mục tiêu và quyền của bên thứ ba được kích hoạt bởi việc mua lại dự định)

Nhóm 2

‍Rủi ro có khả năng dẫn đến việc đình chỉ kinh doanh hoặc chấm dứt mục tiêu (ví dụ: việc không tuân thủ nghiêm trọng có thể dẫn đến thu hồi hoặc đình chỉ giấy phép chính)

Nhóm 3

‍Rủi ro có khả năng dẫn đến các khoản phạt hành chính đáng kể (ví dụ: việc không tuân thủ có thể dẫn đến tiền phạt vượt quá ngưỡng chấp nhận được xác định trước)

Nhóm 4

‍Rủi ro có khả năng gây sụt giảm đáng kể giá trị mục tiêu (ví dụ, các điều khoản hợp đồng bất lợi hoặc bất lợi hoặc sự cố có thể dẫn đến chấm dứt sớm các hợp đồng thuê tài sản quan trọng, sử dụng nhân viên chủ chốt, quan hệ kinh doanh với nhà cung cấp và khách hàng chủ chốt)

‍Giảm thiểu rủi ro bằng cách sử dụng định giá chuyên nghiệp và đấu thầu cạnh tranh

Trong bối cảnh giao dịch tài sản, rủi ro bồi hoàn có thể được giảm nhẹ phần nào bằng cách (1) nhận định giá chuyên nghiệp từ một thẩm định viên được công nhận đối với tài sản; hoặc (2) người bán thực hiện quy trình đấu thầu cạnh tranh để xác định mức giá cao nhất và tốt nhất cho tài sản. Cả hai cách tiếp cận đều có thể cung cấp bằng chứng mạnh mẽ nếu Tòa án đặt câu hỏi về tính hợp pháp của việc chuyển nhượng. Tuy nhiên, những chiến lược này chỉ có thể giúp giảm thiểu rủi ro, không loại bỏ nó. Ngoài ra, từ quan điểm thương mại, những cách tiếp cận này có thể không có lợi cho người mua, vì chúng thường ngăn người mua có được tài sản với giá ưu đãi.

Giảm thiểu rủi ro bằng cách sử dụng các khoản vay bắc cầu

Một cách tiếp cận khác là giảm thiểu rủi ro người bán mất khả năng thanh toán trong khoảng thời gian mà rủi ro bồi hoàn có thể phát sinh. Điều này có thể liên quan đến việc sử dụng khoản vay cầu nối, bắt buộc tái cấu trúc nợ như một điều kiện tiên quyết để bán hoặc kết hợp cả hai. Đặc biệt, theo luật pháp Việt Nam, một công ty bị coi là mất khả năng thanh toán và có thể phải đối mặt với việc nộp đơn phá sản, nếu không đáp ứng bất kỳ nghĩa vụ thanh toán nào của mình trong vòng 3 tháng kể từ ngày đáo hạn. Trong khi đó, bất kỳ chuyển nhượng tài sản nào trong vòng 6 tháng trước khi Tòa án bắt đầu thủ tục phá sản có thể bị xem xét xem xét rủi ro thu hồi tiềm ẩn.

Do đó, người mua có thể chọn tạo điều kiện cho một khoản vay cầu nối cho người bán để trang trải các khoản nợ sắp quá hạn hơn 3 tháng. Số tiền thu được từ khoản vay có thể được khấu trừ vào việc cân nhắc chuyển tài sản. Ngoài ra, hoặc kết hợp với khoản vay cầu nối, người mua có thể yêu cầu người bán thực hiện tái cơ cấu nợ để sắp xếp lại khoản nợ. Cách tiếp cận này nhằm mục đích giảm thiểu rủi ro, ít nhất trong 6 tháng sau khi đóng cửa, rằng người bán không thể giải quyết bất kỳ khoản nợ nào trong vòng 3 tháng kể từ ngày đáo hạn.

Giảm thiểu rủi ro bằng cách sử dụng cơ chế hộp khóa

Khi nói đến việc xác định mức cân nhắc cho giao dịch, cơ chế hộp khóa có xu hướng được áp dụng thường xuyên hơn cơ chế đóng tài khoản. Ưu tiên này chủ yếu bắt nguồn từ sự nhạy cảm về thời gian của các giao dịch M&A gặp khó khăn. Cơ chế hộp khóa đẩy nhanh quá trình xác định xem xét, cho phép người bán nhanh chóng tiếp cận tiền mặt để giải quyết các khoản thanh toán nợ với các chủ nợ.

Giảm thiểu rủi ro bằng cách quản lý xem xét, điều kiện đóng cửa và bảo hiểm bảo hành

Khi bán tài sản của họ trên cơ sở “nguyên trạng, ở đâu”, thông thường người bán không cung cấp bảo hành và bồi thường. Trong trường hợp này, người mua thường cần phải dựa nhiều vào đánh giá định giá và khả năng rời bỏ giao dịch. Những khía cạnh này thường được tích hợp vào các thỏa thuận dứt khoát như những cân nhắc và điều kiện đóng cửa.

Điều kiện đóng cửa đóng một vai trò quan trọng trong các giao dịch này. Do tính cấp bách trong việc thực hiện giao dịch, hầu hết, nếu không phải tất cả, các điều kiện đóng cửa nên có thể đạt được bởi người bán trong một khung thời gian ngắn. Các điều kiện yêu cầu thời gian thực hiện kéo dài thường được tính vào các cân nhắc định giá. Điều khoản thay đổi bất lợi vật chất (MAC) cũng thường được đưa vào như một điều kiện đóng cửa. MAC cung cấp cho người mua một mức độ linh hoạt, cho phép họ phản ứng với những diễn biến bất lợi không lường trước có thể ảnh hưởng đáng kể đến giao dịch. Khi các cuộc đàm phán tiến triển, người bán có xu hướng tìm cách giảm thiểu các điều kiện đóng cửa và thậm chí có thể nhằm mục đích loại bỏ các quyền chấm dứt liên quan đến Mac. Cách tiếp cận chiến lược này nhằm mục đích tối đa hóa sự chắc chắn về giao dịch, vì một thỏa thuận thất bại có thể khiến người bán có thời gian hạn chế để khám phá các lựa chọn thay thế, có khả năng đẩy họ đến bờ vực mất khả năng thanh toán.

Hơn nữa, bảo hành và bảo hiểm bồi thường có thể giúp ích. Đặc biệt, trong khi người mua thường không thể đảm bảo bồi thường trực tiếp từ người bán, người mua vẫn có thể được bồi thường vì vi phạm bảo hành nếu bảo hành và bảo hiểm bồi thường đã được lấy từ các công ty bảo hiểm có uy tín.

‍

Nói tóm lại, trong khi các tình huống khó khăn tạo cơ hội cho người mua có được tài sản với mức giá hấp dẫn cao, chúng cũng làm phát sinh những rủi ro cụ thể liên quan đến việc mua lại cơ hội. Để quản lý những rủi ro này, nó đòi hỏi các phương pháp tiếp cận phù hợp, chiến lược phù hợp và các hành động được thực hiện khôn ngoan, để vượt qua thời hạn chặt chẽ và nắm bắt cơ hội.

‍

* Tuyên bố từ chối trách nhiệm: Tóm tắt này chỉ dành cho mục đích thông tin. Nội dung của nó không cấu thành tư vấn pháp lý và không nên được coi là lời khuyên chi tiết trong các trường hợp riêng lẻ. Để được tư vấn pháp lý, vui lòng liên hệ với Đối tác của chúng tôi.