Quyền chọn bán là một tính năng phổ biến trong nhiều giao dịch, cung cấp cho các nhà đầu tư một chiến lược thoát an toàn trong các sự kiện cụ thể. Tùy thuộc vào giao dịch cụ thể, quyền chọn bán có thể được nhà đầu tư thực hiện đối với công ty nơi họ nắm giữ cổ phần hoặc chống lại một bên thứ ba khác, chẳng hạn như các cổ đông khác của công ty. Trong khi quyền chọn bán giữa một cổ đông với một cổ đông khác chủ yếu là thỏa thuận hợp đồng và nói chung không phải chịu những hạn chế nghiêm trọng (ngoại trừ một số hạn chế chuyển nhượng được quy định bởi pháp luật - vẫn có thể được quản lý với kế hoạch giao dịch phù hợp), quyền chọn bán với công ty (sau đây gọi là “quyền chọn bán công ty”) không chỉ chịu sự điều chỉnh của luật hợp đồng mà còn bị ảnh hưởng đáng kể bởi luật doanh nghiệp vì chúng liên quan trực tiếp đến các công việc của công ty.
Điều này đặt ra mối lo ngại liên quan đến khả năng thực thi quyền chọn bán đối với công ty, trong đó chủ quyền chọn bán (ví dụ: nhà đầu tư) tìm cách buộc công ty mua lại cổ phiếu của mình với mức giá xác định trước khi xảy ra sự kiện kích hoạt cụ thể.
Bài viết này đi sâu vào các cân nhắc pháp lý và thực tế của việc thực thi quyền chọn bán đối với một công ty không đại chúng tại Việt Nam.
Vì quyền chọn bán của công ty chủ yếu liên quan đến khả năng công ty mua lại hoặc thu hồi cổ phiếu từ các cổ đông của mình, nên cần xem xét lại các cách mà cổ phiếu có thể được mua lại hoặc thu hồi theo Luật Doanh nghiệp (LOE). Nói chung, theo LOE, việc thu hồi hoặc mua lại cổ phiếu có thể được thực hiện theo các cách sau:
A. Công ty trả lại một phần vốn góp của mình cho tất cả các cổ đông hiện tại trên cơ sở tỷ lệ theo cổ phần của họ trong công ty;
B. Đối với cổ phiếu ưu đãi có thể mua lại, công ty mua lại cổ phần ưu đãi có thể mua lại từ cổ đông theo các điều khoản của cổ đông;
C. Công ty mua lại cổ phần từ cổ đông theo yêu cầu của cổ đông trong các sự kiện cụ thể;
D. Công ty mua lại cổ phần theo quyết định của công ty.
Đối với (A) và (B), thường không thể tùy chỉnh chúng thành quyền chọn bán của công ty. Điều này là do:
(i) Đối với (A): thực hiện phương pháp này chỉ có thể giúp trả lại vốn góp mà không có bất kỳ khoản phí bảo hiểm nào từ công ty cho nhà đầu tư. Điều đó có nghĩa là, các nhà đầu tư sẽ không nhận được gì hơn là vốn được bơm vào của họ. Hơn nữa, phương pháp này chỉ áp dụng cho việc thu hồi cổ phiếu của công ty từ tất cả các cổ đông hiện tại trên cơ sở tỷ lệ, không áp dụng cho bất kỳ cổ đông cụ thể nào.
(ii) Đối với (B): phương pháp này chỉ giới hạn đối với các cổ đông ưu đãi nắm giữ cổ phiếu ưu đãi có thể mua lại (RPS). Hơn nữa, việc mua lại RPS, tương tự như (A), cũng dẫn đến việc hoàn trả vốn góp mà không cung cấp bất kỳ khoản phí bảo hiểm nào đối với RPS được quy đổi.
Vì vậy, về mặt kỹ thuật, chỉ có Phương pháp (C) và (D) là khả thi để cấu trúc quyền chọn bán của công ty. Phân tích của chúng tôi cho (C) và (D) được trình bày chi tiết dưới đây.
Nói chung, việc thực hiện Phương pháp (C) này phải tuân theo một số điều kiện và giới hạn theo luật định, bao gồm:
(i) Sự kiện kích hoạt: Yêu cầu mua lại cổ phần của cổ đông chỉ có thể được đưa ra nếu cổ đông bỏ phiếu chống lại nghị quyết liên quan đến (X) tổ chức lại công ty; hoặc (Y) sửa đổi quyền và nghĩa vụ của cổ đông được quy định trong Điều lệ công ty; và
(ii) Giá cả: Giá mua lại sẽ tùy thuộc vào giá thị trường hoặc giá được quy định khác trong điều lệ của công ty.
Như đã đề cập ở trên, các sự kiện kích hoạt cho phương thức (C) rất hạn chế và thường không bao gồm các yếu tố kích hoạt phổ biến mà các nhà đầu tư thường tìm kiếm thông qua thỏa thuận quyền chọn bán. LOE nói chung không cho phép sai lệch so với các quy định của nó trừ khi được nêu rõ ràng với các điều kiện như “trừ khi có thỏa thuận khác” hoặc “trừ khi được quy định trong điều lệ.” Vì không có các yếu tố đủ điều kiện như vậy liên quan đến các yếu tố kích hoạt theo luật định để mua lại cổ phiếu, các bên có thể không đồng ý về các sự kiện kích hoạt thay thế để thực hiện việc mua lại cổ phiếu theo yêu cầu của cổ đông.
Vì vậy, nói tóm lại, trừ khi bất kỳ yếu tố kích hoạt theo luật định nào xảy ra, việc thực hiện quyền chọn bán của công ty theo yêu cầu của cổ đông có thể không khả thi trên thực tế.
Việc mua lại cổ phiếu có thể được thực hiện dựa trên quyết định của công ty mà không yêu cầu bất kỳ sự kiện kích hoạt cụ thể nào. Tuy nhiên, có một số hạn chế liên quan đến phương pháp quy đổi này:
(i) Yêu cầu cơ sở theo tỷ lệ: Trên thực tế, việc mua lại cổ phiếu dựa trên quyết định của công ty nên được thực hiện thông qua một đề nghị mở rộng cho tất cả các cổ đông hiện tại trên cơ sở tỷ lệ, phù hợp với cổ phần tương ứng của họ, và không cho bất kỳ cổ đông cá nhân nào được chọn.
(ii) Giới hạn tối đa: Số lượng cổ phiếu phổ thông tối đa có thể được mua lại được giới hạn ở mức 30% tổng số cổ phiếu đã phát hành của công ty; và
Về phần (i), trong khi quy định liên quan của LOE cho thấy rằng việc mua lại cổ phiếu có thể được cung cấp (X) cho tất cả các cổ đông hiện tại trên cơ sở tỷ lệ hoặc (Y) cho bất kỳ cổ đông được chọn nào (hoặc nhóm cổ đông), luật chỉ cung cấp các quy định chi tiết cho các chào bán được đưa ra cho tất cả các cổ đông hiện có. Nó không chỉ định các điều khoản cho các đề nghị định vị tư nhân cho các cổ đông hoặc nhóm cổ đông được chọn. Do đó, nếu chào bán tư nhân như vậy được thực hiện, công ty có thể phải đối mặt với những thách thức từ Sở Kế hoạch và Đầu tư (DPI) trong quá trình giảm vốn điều lệ, vì quy trình mua lại cổ phần này không được pháp luật quy định rõ ràng.
Điều đó nói lên rằng, vì các cổ đông có quyền từ chối đề nghị mua lại từ công ty, thông qua các thỏa thuận hợp đồng thích hợp, tùy chọn mua lại có thể được thực hiện một cách hiệu quả bởi chủ sở hữu quyền chọn lọc thay vì tất cả các cổ đông.
Về phần (ii), vì các đề nghị theo phương thức mua lại cổ phiếu này chỉ nên được thực hiện cho tất cả các cổ đông hiện tại trên cơ sở tỷ lệ, mỗi nhà đầu tư có thể được đề nghị mua lại cổ phiếu tương đương với số cổ phần của họ nhân với giới hạn 30%.
Ví dụ: Công ty Z có ba cổ đông, A, B và C, với cổ phần lần lượt là 30%, 40% và 30%. Nếu A có quyền chọn bán với Công ty Z, đối với mỗi lần mua lại, Công ty Z chỉ có thể mua lại tối đa 30% x 30% = 9% cổ phần của A trong Công ty Z. Điều này có nghĩa là Công ty Z không thể mua lại tất cả cổ phần của A trong một lần.
Tuy nhiên, với kế hoạch giao dịch phù hợp, cùng với việc sử dụng cách từ chối đề nghị như đã đề cập ở trên, cổ phần của A trong Công ty Z có thể được mua lại hoàn toàn thông qua một loạt các giao dịch.
Đối với định giá quyền chọn, Phương pháp (D) sẽ cung cấp sự linh hoạt hơn cho chủ sở hữu quyền chọn so với Phương pháp (C). Điều này là do, không giống như Phương pháp (C), Phương pháp (D) không áp đặt các yêu cầu định giá cụ thể đối với các ưu đãi được đưa ra cho tất cả các cổ đông hiện tại trên cơ sở tỷ lệ phần trăm. Về mặt pháp lý, giá quyền chọn mua lại hoặc bán theo Phương pháp (D) có thể được xác định bởi thỏa thuận giữa các bên và nó có thể được đặt ở mức thấp hơn, bằng hoặc cao hơn giá thị trường của cổ phiếu quyền chọn.
Kết luận, việc thực hiện quyền chọn bán của công ty thông qua Phương pháp (D) là khả thi về mặt pháp lý trong phạm vi cổ phiếu thuộc quyền chọn bán không vượt quá 30% tổng số cổ phiếu phát hành của công ty.
Theo LOE, việc thanh toán khoản thanh toán để mua lại chỉ được phép nếu sau khi thực hiện thanh toán, công ty vẫn có thể thanh toán đầy đủ các khoản nợ và nợ phải trả.
Điều kiện này yêu cầu chủ quyền chọn xác minh tình trạng tài chính của công ty, để giảm thiểu rủi ro thực hiện quyền chọn bị thách thức sau khi công ty thực hiện thanh toán quyền chọn.
Do những hạn chế của việc thực hiện quyền chọn bán của công ty, một kế hoạch dự phòng có thể là yêu cầu các cổ đông khác (thường là các nhà quảng bá) ký kết riêng một thỏa thuận quyền chọn bán với nhà đầu tư. Thỏa thuận này bắt buộc người sáng lập phải mua cổ phần từ các nhà đầu tư nếu công ty không thể làm như vậy vì bất kỳ lý do gì, bao gồm cả các trường hợp rào cản pháp lý ngăn cản giao dịch mua lại.
Mặc dù quyền chọn bán cung cấp một chiến lược rút tiền có giá trị cho các nhà đầu tư, nhưng khả năng thực thi của chúng theo luật pháp Việt Nam đòi hỏi phải xem xét cẩn thận và phù hợp với khuôn khổ pháp lý điều chỉnh việc mua lại cổ phiếu. Bằng cách hiểu các khía cạnh pháp lý và thực tiễn này, các nhà đầu tư và công ty có thể giải quyết tốt hơn sự phức tạp của việc thực thi quyền chọn bán tại Việt Nam.
Tuyên bố miễn trừ trách nhiệm: Bản cập nhật pháp lý này nhằm cung cấp các bản cập nhật về Luật chỉ cho mục đích thông tin và không nên được sử dụng hoặc hiểu là lời khuyên của chúng tôi cho mục đích kinh doanh. LNT & Partners sẽ không chịu trách nhiệm về bất kỳ việc sử dụng hoặc áp dụng thông tin nào cho bất kỳ mục đích kinh doanh nào. Để được làm rõ hơn hoặc tư vấn từ Bản cập nhật pháp lý, vui lòng tham khảo ý kiến luật sư của chúng tôi: Ông Nguyễn Quốc Bảo tại quocbao.nguyen@lntpartners.com
Chính sách chống hối lộ và tham nhũng: LNT & Partners đã ban hành và duy trì chính sách tuân thủ tất cả các luật và quy định hiện hành về hối lộ và tham nhũng tại Việt Nam và trên toàn thế giới.
