Với hiệu lực của Luật Đầu tư 2020, Bộ Kế hoạch và Đầu tư đã ban hành Công văn số 8909/BKHDT-PC vào cuối năm ngoái, hướng dẫn thực hiện thủ tục đầu tư. Trần Thái Bình và Đào Mạnh Toàn, luật sư tại LNT & Partners, phân tích các điểm chính và giải thích các hướng dẫn mới về thủ tục phê duyệt sẽ mang lại lợi ích như thế nào cho các vụ sáp nhập và mua lại tiềm năng.

Theo Mục I khoản 3.2 của thư, công ty mục tiêu nhận góp vốn hoặc bán cổ phần và vốn góp thay vì bản thân nhà đầu tư nước ngoài theo quy định của Luật Đầu tư 2014 và phiên bản 2020 — nộp một hồ sơ xin phê duyệt sáp nhập, mua lại (M&A) cho cơ quan đăng ký đầu tư.

Tuy nhiên, mẫu đơn được sử dụng cho thủ tục phê duyệt M&A phải có chữ ký của cả nhà đầu tư nước ngoài và công ty mục tiêu, vì vậy chúng tôi cho rằng một trong hai hoặc cả hai vẫn có thể nộp hồ sơ trong thực tế.

Theo bức thư, hồ sơ xin phê duyệt M&A hiện cần nhiều thông tin và tài liệu hơn so với các quy định trước đây. Điều này đầu tiên bao gồm một văn bản yêu cầu phê duyệt M&A bao gồm các thông tin cụ thể như chi tiết đăng ký doanh nghiệp của công ty mục tiêu, bao gồm tên, mã doanh nghiệp, hình thức doanh nghiệp, địa chỉ trụ sở chính, ngành nghề kinh doanh, vốn điều lệ và nhà đầu tư nước ngoài hiện tại nếu có.

Yêu cầu bằng văn bản này cũng yêu cầu thông tin về cổ đông sáng lập, nếu có, và giấy chứng nhận quyền sử dụng đất của công ty mục tiêu (nếu sử dụng đất nằm ở đảo, biên giới, ven biển); tỷ lệ nắm giữ của nhà đầu tư nước ngoài trước và sau khi thực hiện đầu tư; giá trị giao dịch; và thông tin về dự án đầu tư của công ty mục tiêu (nếu có), mới so với quy định trước đây.

Phần thứ hai của việc nộp đơn xin phê duyệt bao gồm một bản sao hợp lệ các chứng từ nhận dạng pháp lý của cả nhà đầu tư nước ngoài và công ty mục tiêu.

Thứ ba là thỏa thuận bằng văn bản về góp vốn, mua cổ phần và vốn góp giữa nhà đầu tư nước ngoài và công ty mục tiêu, cũng là điều mới. Lưu ý, từ khía cạnh thực tế, phải có được sự chấp thuận M&A trước khi nhà đầu tư thực hiện bất kỳ khoản góp vốn, mua cổ phần và vốn góp nào. Do đó, yêu cầu này có thể gây nhầm lẫn cho cả nhà đầu tư nước ngoài và công ty mục tiêu về việc liệu họ có nên nộp dự thảo thỏa thuận bằng văn bản hoặc thỏa thuận đã ký cho cơ quan đăng ký đầu tư.

Ngoài ra, nếu nhà đầu tư nước ngoài đầu tư bằng cách góp vốn bổ sung (không mua bất kỳ cổ phần hoặc vốn góp nào từ bất kỳ cổ đông hoặc thành viên hiện tại nào), sẽ không chắc chắn loại thỏa thuận bằng văn bản nào được yêu cầu để nộp.

Phần thứ tư và cuối cùng của quy trình này là tuyên bố bằng văn bản về giấy chứng nhận quyền sử dụng đất nếu công ty mục tiêu sử dụng đất nằm ở khu vực đảo, biên giới hoặc ven biển. Tuy nhiên, thư không cung cấp bất kỳ hình thức hoặc hướng dẫn thêm nào cho tuyên bố này nên vẫn chưa chắc chắn liệu công ty mục tiêu có phải khai báo trên cơ sở tự khai báo và tự trách nhiệm hay có xác nhận/chứng nhận của cơ quan có thẩm quyền hay không.

Về lĩnh vực kinh doanh và điều kiện tiếp cận thị trường áp dụng cho nhà đầu tư nước ngoài, các nhà đầu tư đó được đối xử bình đẳng với nhà đầu tư trong nước về điều kiện tiếp cận thị trường, trừ trường hợp cụ thể được quy định trong danh mục ngành nghề kinh doanh giới hạn đối với nhà đầu tư nước ngoài do Chính phủ phát hành. Tuy nhiên, vẫn chưa chắc chắn khi nào một danh sách như vậy sẽ được chính phủ ban hành.

Trong danh sách, các lĩnh vực bị hạn chế nên bao gồm các ngành kinh doanh không được phép và các ngành kinh doanh có điều kiện để tiếp cận thị trường. Chính phủ sẽ xây dựng các điều kiện tiếp cận thị trường áp dụng cho nhà đầu tư nước ngoài trong từng lĩnh vực phù hợp với pháp luật, nghị quyết, pháp lệnh, nghị định và điều ước quốc tế hiện hành mà Việt Nam đã ký kết.

Trước khi áp dụng Luật Đầu tư 2020, tất cả các hồ sơ hợp lệ nộp cho cơ quan đăng ký đầu tư được xử lý theo quy định của pháp luật năm 2014. Tuy nhiên, phiên bản 2020 đã có hiệu lực và thay thế phiên bản trước đó. Do đó, thư đưa ra hai trường hợp xử lý hồ sơ:

Thứ nhất, nếu thời hạn quá hạn nhưng vẫn chưa có kết quả trả lại cho người nộp đơn thì hồ sơ đó sẽ được xử lý liên tục theo quy định của Luật Đầu tư 2014 và các quy định liên quan.

Ngoài ra, nếu thời hạn là sau ngày 01/01/2021, cơ quan đăng ký đầu tư hướng dẫn người nộp đơn bổ sung các tài liệu cần thiết còn thiếu (nếu có) hoặc sửa đổi hồ sơ đã nộp để phù hợp với Luật Đầu tư 2020 và thủ tục được tiến hành theo quy định của pháp luật tương ứng.

Để thực hiện, thư được phát hành cùng với các mẫu đơn được sử dụng cho thủ tục đăng ký đầu tư. Tuy nhiên, thư là hướng dẫn tạm thời để đảm bảo thực hiện thủ tục đăng ký đầu tư theo quy định của Luật Đầu tư 2020 từ ngày 01/01/2021 cho đến khi Chính phủ ban hành Nghị định chính thức hướng dẫn như vậy.